Журнал ЗАКОН

На вопросы редакции журнала «ЗАКОН» отвечает судья Конституционного Суда РФ Гадис Абдуллаевич ГАДЖИЕВ

Автор стремится представить системную, внутренне согласованную картину действия основных (конституционных) прав и свобод личности. Для этого автор предлагает выделять пределы (границы) права и его сущностное неприкосновенное ядро; основное же содержание права представляется в виде бесчисленного множества правомочий, часть из которых, однако, приводится в действие лишь с развитием науки и техники. Такие правомочия могут подвергаться регулированию, включающему в себя — в зависимости от интенсивности — ограничения прав, а также условия их реализации. Это регулирование тем не менее возможно лишь при соблюдении правотворческим органом некоторых формальных и материальных требований. Выход же субъектом за пределы этих ограничений и условий, как и реализация права с целью причинить вред правам иных лиц (злоупотребление), ведет к невозможности защиты притязаний индивида в качестве субъективных прав.

---

Ключевые слова: ограничение права, пределы права, основное содержание права, абсолютные права, злоупотребление правом

В статье поднимается вопрос о возможности рассматривать право на цифровизацию в качестве отдельного конституционного права. Исследуя отдельные аспекты заявленной тематики, авторы формулируют понятие права на цифровизацию, выдвигают аргументы в пользу его существования именно в качестве конституционного права, предлагают ему правовое обоснование. В связи с необходимостью формирования комплексного представления о конституционном праве на цифровизацию авторы раскрывают его субъект, объект, содержание. В целях развития дискуссии в предложенном направлении указано на сложности реализации права на цифровизацию в отраслях российского права, а также исследованы отдельные проблемы осуществления права на цифровизацию. Делается принципиальный вывод о том, что право на цифровизацию как субъективное право любого лица на восприятие и применение норм права при помощи цифровых средств, включая право на отказ от использования последних, сложилось в Российской Федерации и может рассматриваться в качестве конституционного. Дальнейшим этапом его установления и развития могло бы стать его раскрытие Конституционным Судом РФ.

---

Ключевые слова: конституция, конституционное право, цифровизация, право на цифровизацию, цифровое право, цифровая среда, Конституционный Суд Российской Федерации

Автор рассматривает проблематику, связанную с правовым положением эмбриона человека, которая получила переосмысление в связи с возможным использованием в вакцинах от коронавирусной инфекции клеточных линий, полученных из абортированных эмбрионов. Виток споров о допустимости использования клеточных линий, полученных из эмбриональных тканей человека, в составе компонентов вакцины против COVID-19 породил ряд вопросов, ответы на которые лежат в правовой плоскости. В частности, речь идет о гражданско-правовом положении эмбрионов и определении судьбы невостребованных эмбрионов, включая вопросы допустимости использования эмбрионов (невостребованных либо создаваемых впервые) в исследовательских целях, производства биомедицинских клеточных продуктов с их участием. Исследование зарубежного опыта показало, что суды при рассмотрении споров, связанных с использованием эмбрионов, в большинстве случаев отмечают их особое промежуточное положение, которое не может быть сведено к правовому статусу рожденного ребенка либо к правовому режиму вещи. Анализ решений практики Европейского суда по правам человека выявил несколько аспектов, связанных с правовой защитой нерожденного (unborn life): соотношение права эмбриона на жизнь и права женщины на аборт, дилемма «право на жизнь против права на выбор» (right to life v. right to choice), определение судьбы созданных и неимплантированных эмбрионов. Определение границ усмотрения в части принятия судьбоносных для эмбрионов решений сопряжено с конкуренцией двух прямо противоположных интересов, связанных с правом на продолжение рода (the right to procreate) и правом на отказ от него (the right to avoid procreation).

---

Ключевые слова: эмбрионы in vitro, право на жизнь, правило «14 дней», использование эмбрионов в исследовательских целях

В статье анализируются особенности нормативно-правового регулирования изъятия земельных участков в целях комплексного развития территории, выступающего основным правовым инструментом освобождения земельных участков и объектов недвижимости от прав третьих лиц для последующего вовлечения в строительство. Авторы отмечают проблему определения (идентификации) подлинных государственных или муниципальных (публичных) нужд. Отсутствие четкого понимания наличия у публично-правовых образований соответствующих потребностей для возможности изъятия в целом порождает принятие неоднозначных судебных решений, которые демонстрируют попытки правоприменителя расширительным образом истолковать положения ст. 49 Земельного кодекса РФ. Появление по сути дополнительной публичной нужды в виде необходимости реализации проекта комплексного развития территории создает сложности с точки зрения применения общих и специальных норм об изъятии, предусмотренных земельным законодательством. С использованием методов системного и телеологического толкования, а также с учетом тенденций судебно-арбитражной практики представлено обоснование того, что достижение целей комплексного развития территории возможно только при условии, что осуществление такого развития территории выступает в качестве самостоятельного («иного») основания для изъятия, а условием изъятия является легитимное решение о комплексном развитии территории.

---

Ключевые слова: гарантии прав частных лиц, изъятие земельных участков, государственные и муниципальные нужды, объекты публичного значения, комплексное развитие территории

На данный момент примерно каждый шестой совершеннолетний гражданин России открыл счет у российского брокера. Операции на фондовом рынке за непродолжительное время превратились из премиальной услуги для небольшого круга обеспеченных граждан в массовую услугу, что существенно повысило их значимость в обществе. Однако розничные инвесторы не признаются в России потребителями финансовых услуг. В статье, в том числе с учетом американского опыта, анализируется проблематика возможности и целесообразности полного распространения на розничных инвесторов статуса потребителя. Исторически в России некоторые категории потребителей услуг не подпадают под действие общего Закона «О защите прав потребителей». По мнению авторов, распространение положений Закона на абсолютно всех потребителей финансовых услуг на российском рынке нереально. Авторы полагают правильным применять в пределах разумного ориджиналистский подход при толковании правовых текстов. В этом смысле целью Закона не являлась защита от рисков коммерческого характера в процессе рискованного инвестирования, в особенности в иностранные активы. Кроме того, активная постоянная крупная торговля на фондовой бирже носит по своей сути предпринимательский характер. Поэтому соответствующие инвесторы должны иметь пониженный уровень защиты и распространять на них законодательство о защите прав потребителей не нужно. Последнее должно быть распространено исключительно на некрупных инвесторов в акции и облигации российских эмитентов, которые котируются на российских биржах. Возможно и распространение на такие инвестиции в пределах разумного гарантий Агентства по страхованию вкладов — на случай банк ротства брокера. Все другие розничные инвесторы должны получить статус самозанятых граждан, платящих налог на профессиональный доход, а при особо крупных доходах либо найме вспомогательного персонала — статус индивидуальных предпринимателей.

---

Ключевые слова: розничный инвестор, потребитель, фондовая биржа, ориджинализм, самозанятые граждане, налог на профессиональный доход

10 ноября 2022 года в отеле «Балчуг» собрались ведущие представители юридического и бизнес-сообщества для участия во флагманской конференции ОКЮР из цикла «Юристы и бизнес» — «Ветер перемен. Как устоять лидерам?».

Вопрос о кризисе права предполагает не только вопрос о регулярности и серьезности его нарушений, но гораздо более широкую проблематику, затрагивающую вопросы легитимации и целеполагания права, его развития, состояния профессиональной корпорации и проч. Диагностика этих измерений дает основания для констатации: да, международное право переживает кризис. Симптоматика данного кризиса сводится к следующим основным проявлениям. Во-первых, запрет применения силы, закрепленный в Уставе ООН, не обеспечивается необходимыми гарантиями. Во-вторых, порядок, созданный Уставом ООН, способствует соблюдению норм международного права в меньшей степени, чем предшествующие режимы. В-третьих, существующие основания международного порядка оказались обесцененными; новым основанием, похоже, становится разрушение и разделение. В-четвертых, идея государственной (суверенной) воли, оставаясь фундаментом теории международного права, вытесняется из международно-правовой практики, которая все больше ориентируется на использование неконсенсуальных механизмов (технологий). В-пятых, дискурс международного права выглядит исчерпанным и не способным генерировать новые смыслы. В-шестых, судебное (состязательное) измерение международного права, господствующее в настоящее время, предполагает пренебрежение широким социальным контекстом; игнорирование исторической, культурной и иной динамики приводит к тому, что многие решения оказываются неэффективными. В-седьмых, научная корпорация (сообщество юристов-международников) постепенно отстраняется от принятия решений и отказывается от претензии на независимость и интеллектуальную глубину. Кризис международного права не является случайным и спонтанным, но представляет собой закономерный результат исторического процесса, — очередную, но, возможно, последнюю стадию в развитии. Критические исследования в международном праве развиты в гораздо большей степени, чем в национальном праве: это позволяет надеяться если не на преодоление кризиса, то на его объяснение.

---

Ключевые слова: международное право, кризис права, запрет применения силы, эффективность права, легитимность, позитивное право, правовой дискурс, эпистемология права, доктрина

В статье рассматриваются различные точки зрения на правовую природу охранного обязательства в отношении объектов культурного наследия (памятников истории и культуры). Автор считает, что как по ранее действовавшему, так и по действующему законодательству охранные обязательства, независимо от формы, которая им придавалась, не могли рассматриваться как договоры или обязательства в смысле гражданского права. Охранное обязательство всегда представляло собой акт органа публичной власти, оформляющий предусмотренные законом публично-правовые обязанности обладателя права на объект культурного наследия. В связи с таким определением сущности охранного обязательства из охранных обязательств не могли вытекать основания для привлечения владельцев объектов охраны к гражданско-правовой ответственности. За нарушение охранных обязательств обосновано применение только административной ответственности. Из публично-правовой сущности охранных обязательств следует также вывод о том, что при исключении определенных субъектов (например, арендаторов) из числа лиц, обязанных выполнять охранные обязательства, в отношении таких лиц действие охранных обязательств прекращается с момента введения в действие соответствующей правовой нормы.

---

Ключевые слова: охранное обязательство, объект культурного наследия, памятник истории и культуры, обременение, частное и публичное право, гражданско-правовая ответственность, неустойка, административная ответственность

Косвенные (производные) иски в корпоративном праве — это иски, которые участники (акционеры) заявляют «от имени и в интересах» корпорации, а присуждение происходит в пользу самой корпорации. Это крайне популярный способ разрешения корпоративного конфликта: ежегодно российские арбитражные суды рассматривают около 2000 таких исков, что составляет 10–15% от всех корпоративных споров. В России, в отличие от иностранных правопорядков, участники корпорации вправе вторгаться в отношения корпорации с третьими лицами. Как демонстрирует судебная статистика, иски об оспаривании сделок корпорации более популярны и более эффективны у участников корпораций, чем классический иск об убытках к менеджменту.

---

Ключевые слова: косвенные иски, судебная статистика, убытки, оспаривание сделок

Гражданским процессуальным законодательством прямо предусмотрено вручение и направление судом первой инстанции копии решения суда лицам, участвующим в деле, а также некоторых определений. Авторы анализируют распространенную практику судов апелляционной инстанции, в соответствии с которой участникам процесса по итогам рассмотрения дела в порядке апелляционного производства копия апелляционного определения не выдается непосредственно судом апелляционной инстанции. Заинтересованным лицам предлагается самостоятельно обратиться в суд первой инстанции с соответствующим ходатайством уже после того, как дело направлено в суд первой инстанции. Авторы исследуют причины формирования подобной судебной практики и ставят вопрос о ее соответствии закону.

---

Ключевые слова: гражданский процесс, апелляционное производство, направление и вручение судебных актов, права участвующих в деле лиц, обязанности суда

В статье исследуются теоретические и практические проблемы правового регулирования категории «общее пользование» в земельном законодательстве.

---

Ключевые слова: территории общего пользования, земли общего пользования, земельный участок, красные линии, обычай, право общего пользования

В статье на основе анализа судебных решений последних лет исследуется, в чем на практике проявляется неопределенность правового статуса самозанятых. Авторы исходят из того, что правоприменителями и представителями доктрины в настоящее время под самозанятыми преимущественно понимаются граждане, применяющие специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход», и приходят к выводу об обоснованности применения этого понятия только к тем плательщикам налога на профессиональный доход (НПД), у которых отсутствует статус индивидуального предпринимателя. В статье анализируются такие проблемные аспекты правового статуса самозанятых, как определение подсудности их споров, применение к отношениям с их участием законодательства о защите прав потребителей, а также переквалификация отношений с участием самозанятых в трудовые отношения. Авторы констатируют необходимость внесения изменений в действующее законодательство в целях обеспечения баланса интересов самозанятых и иных лиц.

---

Ключевые слова: самозанятость, самозанятые граждане, налог на профессиональный доход (НПД), правовой статус самозанятых граждан, подсудность споров самозанятых, обход закона с противоправной целью

Налоговые споры, основанные на обвинении в искусственном дроблении бизнеса, достаточно распространены. Некоторые налоговые органы в такой ситуации добавляют к ст. 122 НК РФ еще и ст. 119 НК РФ, полагая, что факт несдачи налогоплательщиком налоговых деклараций по надлежащему налоговому режиму образует состав этой статьи. Судебную практику по оценке законности квалификации налоговых правонарушений в такой ситуации нельзя признать единообразной. К сожалению, в судебных актах редко встречаются рассуждения о целях установления ответственности по ст. 119 НК РФ и о соответствии им реального правоприменения. Анализ Определения ВС РФ от 26 августа 2022 г. № 308-ЭС22-1936 позволяет выявить причины спорных выводов Судебной коллегии.

---

Ключевые слова: неопределенность состава налогового правонарушения, неединообразная судебная практика, нарушение конституционных прав налогоплательщика

В статье рассматривается эволюция российского и польского законодательства по вопросу закрепления обязанности верности супругов в браке, а также подробно анализируются основные подходы польской судебной практики и доктрины, раскрывающие содержание обязанности верности супругов. Прямое закрепление этой обязанности в законе и учет вины за распад совместной жизни привели к появлению в Польше достаточно развитого (в сравнении с российским) правового регулирования весьма деликатной сферы — сексуальной жизни лиц, состоящих в браке. Поддерживая представление о верности как условии сохранения двух из трех составляющих совместной жизни в браке — общности физической и общности духовной (психической), польские судьи выработали вполне работоспособный подход, позволяющий определить нарушение обязанности верности, — концепцию видимости измены. Автор полагает, что в связи с неэффективностью морального регулятора и рисками оппортунистического поведения в браке российский закон должен защищать ожидания лиц, желающих вступать в традиционный брак, и прямо предусматривать обязанность взаимной верности супругов. Для тех же, кто не приемлет верность, но считает необходимым вступать в брак, закон может предусматривать возможность исключить эту обязанность соглашением сторон.

---

Ключевые слова: личные неимущественные обязанности супругов, обязанность верности супругов, видимость измены, брак, семейное право Польши