Журнал ЗАКОН

На вопросы редакции журнала «ЗАКОН» отвечает ведущий научный сотрудник Центра политических исследований и прогнозов Института Китая и современной Азии Российской академии наук, кандидат юридических наук Павел Владимирович ТРОЩИНСКИЙ

Законодательство современного Китая формируется при непосредственном влиянии на него правовой культуры традиционного Китая. Философские и политико-правовые доктрины даосизма, конфуцианства и легизма заложили основы правового сознания китайского гражданина. Если влияние даосизма на право Китая неочевидно, то противоборство конфуцианства и легизма привело к синергии в законодательстве этих противоположных учений: легизм встал на защиту высокой конфуцианской морали. Современное законодательство КНР достаточно репрессивно, в нем существует институт смертной казни и уголовная ответственность организаций. Широкое распространение имеет институт сообщений (доносительства) о планируемых и совершенных правонарушениях. Истоки этого лежат в легизме. А развитая медиация, законодательство в сфере защиты прав пожилых людей, существование экзаменационного фильтра при получении чиновнической должности — атрибутика конфуцианства. Даосизм проявляется в отношении китайцев к закону, нелюбовью к писаному праву, в игнорировании правовых предписаний. Даосизм, конфуцианство и легизм, соединенные с правом социалистических стран, и заимствование прогрессивных западноевропейских правовых институтов привели к созданию уникальной правовой системы. Она функционирует по вполне прозрачным правилам, однако тяжела к пониманию западными исследователями, считающими, что китайцы не знают права. Это не совсем верно: китайцы не любят позитивное право, тогда как право естественное существовало в их обществе всегда. Об этом настоящая статья.

---

Ключевые слова: Китай, КНР, правовое регулирование, законодательство, право Китая, даосизм, конфуцианство, легизм, социалистическое право, медиация

В статье анализируется механизм пересмотра решений государственных органов в административном порядке при разрешении административных споров в Китае. В частности, рассматриваются такие функции этого механизма, как примирение и посредничество при административном пересмотре, процедура рассмотрения дела об административном пересмотре, исполнение решения, принятого по результатам административного пересмотра, взаимосвязь между административным пересмотром и административным судопроизводством. Автор подчеркивает значение механизма примирения и посредничества, благодаря которому действительно разрешается административно-правовой спор по существу. Пересмотр дел в административном порядке является ключом к достижению справедливости, поэтому следует его оптимизировать и расширять его применение. Исполнение решения, принятого по результатам административного пересмотра, носит процедурный характер и полностью зависит от органа власти, который должен его исполнить, даже если решение в полной мере удовлетворяет требования заявителя, поэтому необходимо обеспечить меры воздействия на соответствующие государственные органы для исполнения таких решений. Рассматривая связи между административным пересмотром и административным судопроизводством, автор подчеркивает, что административное судопроизводство должно в большей части случаев стать окончательным способом защиты прав заявителей. При использовании всех указанных функций административного пересмотра решений возможно добиваться реализации объективных интересов заявителей и разрешать административные споры по существу без судебного разбирательства.

---

Ключевые слова: административный пересмотр, реформа системы административного пересмотра, административный спор, разрешение административного спора по существу, Закон КНР «Об административном пересмотре»

Для многих технологически развитых государств задачи обеспечения прозрачности рекомендательных алгоритмов стоит сегодня на первом месте. В китайском праве, являющемся одним из пионеров отраслевого регулирования, складывается самобытный подход к обеспечению прозрачности алгоритмов рекомендательных систем. Операторы онлайн-сервисов рассматриваются как поставщики услуг алгоритмических рекомендаций, которые и несут ответственность за возможные риски причинения вреда пользователям, государству или обществу. Сделан акцент на необходимости внедрения конкретных контрольных механизмов для проверки безопасности рекомендательных систем для различных сфер жизни, эти механизмы в самом общем виде отражены в нормативных актах. Создавая правовые средства минимизации алгоритмических рисков и защиты основных прав пользователей, китайский законодатель стремится избежать чрезмерного регулирования, препятствующего инновациям и развитию отрасли.

---

Ключевые слова: правовое регулирование, рекомендательная система, алгоритм, цифровая платформа, прозрачность рекомендательной системы

В отличие от Уголовно-процессуального кодекса РФ, Уголовно-процессуальный кодекс КНР имеет следующие особенности: он устанавливает восемь отдельных видов доказательств, постулирует принцип истины, ограничивает доказательную силу одного доказательства, определяет стандарт доказывания в сочетании с субъективными взглядами. Но основе указанных различий в данной статье проводится сравнительное исследование законодательства двух стран исходя из четырех аспектов: понятие и виды доказательств, основные принципы доказательственного права, сбор и использование доказательства и стандарт доказывания.

---

Ключевые слова: принцип истины, объективность доказательств, релевантность доказательств, стандарты доказывания

В результате принятия Поправки № 11 к Уголовному кодексу Китайской Народной Республики, с одной стороны, формально был снижен минимальный возраст уголовной ответственности до 12 лет, с другой стороны, были установлены материальные и процессуальные ограничения для привлечения к уголовной ответственности несовершеннолетних. Умышленное убийство и умышленное причинение вреда здоровью, совершенное несовершеннолетними, являются определенными преступными деяниями, имеющими конкретные признаки и характеристики, и для всесторонней оценки деяния и возможности привлечения к ответственности за преступление, совершенное с применением особо жестоких средств и при наличии отягчающих обстоятельств необходимо также учитывать субъективные и объективные факторы, сопутствующие совершению преступного деяния. Опыт КНР в области понижения возраста уголовной ответственности несовершеннолетних может стать ориентиром и для других стран в борьбе с преступностью несовершенно-летних.

---

Ключевые слова: Поправка № 11, Уголовный кодекс Китайской Народной Республики, несовершеннолетние, возраст уголовной ответственности, 12 лет

В статье рассматриваются и анализируются особенности создания публичных и непубличных корпораций по китайскому праву. Автор проводит различие между публичными и непубличными корпорациями в целом, а также обращается к ключевым характеристикам разграничения данных институтов в Китае. Автор выделяет два способа учреждения корпораций, а именно «по инициативе» и «по предложению», впоследствии задаваясь вопросом, как эти способы применяются в отношении публичных и непубличных корпораций. Особое внимание автор уделяет вопросу приобретения корпорациями публичного статуса в Китае.

---

Ключевые слова: учреждение корпорации, публичные и непубличные корпорации, публичный статус, способы учреждения корпораций

В статье рассматривается законодательный термин «субъект гражданского права третьей категории» с точки зрения его нормативного содержания. Гражданский кодекс Китайской Народной Республики (далее — ГК КНР) закрепляет вид организации как некорпоративная организация с помощью термина «субъект гражданского права третьей категории», вводя его таким образом в практику. На основе анализа юридических текстов, в которых встречается термин «субъект гражданского права третьей категории», авторами установлено, что в китайском законодательстве смешиваются понятия «некорпоративная организация» и «другие организации». После обнародования ГК КНР эта путаница не была устранена, поэтому некоторые законы и нормативно-правовые акты по-прежнему не соответствуют ГК КНР в этом отношении. Содержание и объем понятия «другие организации» в определенной степени неясны, что не способствует пониманию цели регулирования, четкости законодательного языка и точности понимания законодательного намерения. Путем анализа содержания и объема понятий «некорпоративные организации» и «другие организации» авторы статьи проясняют отношения между ними посредством сравнения контекста использования данных понятий и предлагают определение понятия «субъект гражданского права третьей категории» в целях дальнейшего усовершенствования закона, чтобы в полной мере реализовать принцип единства законодательного регулирования.

---

Ключевые слова: субъект гражданского права третьей категории, термин, законодательный норматив, некорпоративная организация

Уголовно-процессуальный институт преюдиции (ст. 90 УПК РФ) подвергается сегодня в России противоположным оценкам: в нем то видят отражение универсальных новейших тенденций по формализации доказывания, то утверждают, что речь идет о сугубо отечественных деформациях, поскольку в классических правопорядках никакой преюдиции нет, по крайней мере в ее российской трактовке. Существует ли институт преюдиции в уголовном процессе Франции — одной из ключевых стран для континентального правопонимания? И если существует, то как соотносится с фундаментальным принципом оценки доказательств по внутреннему убеждению суда? Ответы на эти вопросы требуют специального анализа с учетом сложного и многомерного развития подходов к преюдиции во французском праве, причем с точки зрения не столько даже законодательства, сколько доктрины и судебной практики.

---

Ключевые слова: преюдиция, законная сила приговора, уголовное судопроизводство, гражданское судопроизводство, межотраслевой характер, внутриотраслевой характер

Статья представляет собой вторую часть исследования, посвященного проблематике трансграничного эффекта банкротства. Раскрываются различные модели и особенности специального банк ротного признания, используемые в зарубежном праве, а также в международно-правовой модели, разработанной ЮНСИТРАЛ в Типовом законе о трансграничной несостоятельности. Автор выделяет два вектора в развитии специального банкротного признания. Первый — признание иностранного банкротного производства per se без пролонгации его эффекта на территорию признающего государства, но с предоставлением последним мер содействия иностранному банкротству. Второй — признание производства per se с распространением его эффекта на территорию признающего государства, но с определенными ограничениями, например с изъятиями по применимому праву из lex concurusus. И в первом, и во втором случае эффект иностранного банкротства может быть ограничен открытием местного коллективного производства при наличии необходимого юрисдикционного критерия. В России институт специального банкротного признания не создан и при этом российские инструменты процессуального признания не позволяют эффективно разграничивать основное производство и вторичное (неосновное), чтобы признавать их в разном качестве и обеспечивать для них разные правовые последствия, а также не предполагают адекватных механизмов контроля и содействия в отношении иностранного банкротного производства.

---

Ключевые слова: трансграничное банкротство, трансграничная несостоятельность, признание иностранных банкротств, модифицированный универсализм, основное производство, вторичное производство, неосновное производство, специальное банкротное признание, ЮНСИТРАЛ

В судебной практике последних лет по спорам о взыскании денежных средств распространился подход, предполагающий исследование вопроса об источнике происхождения и возможности передачи денежных средств кредитором должнику. При отсутствии доказательств наличия у кредитора денежных средств, переданных должнику, может последовать отказ в удовлетворении исковых требований со ссылкой на то, что факт передачи не мог иметь места. Автор предлагает различать ситуации, при которых исследование вопроса об источнике денежных средств продиктовано возможным фактическим совпадением интересов кредитора и должника, стремящихся к созданию видимости наличия долговых обязательств, к нарушению прав других кредиторов и к иным недобросовестным целям. Когда отсутствуют причины подозревать стороны и когда ссылка на отсутствие у кредитора денежных средств выступает инструментом защиты, юридические основания для обращения к исследованию данного обстоятельства неочевидны и нуждаются в анализе. Автор приходит к выводу о недопустимости вовлечения в предмет доказывания данного обстоятельства как правила общего характера, однако оговаривает отдельные условия, при которых такой подход мог бы иметь право на существование. Отрицательная оценка подобной практики основывается на недопустимости вмешательства в частные дела, отсутствии в числе фактов предмета доказывания по делу такого факта, объективная сложнодоказуемость источника происхождения денежных средств кредитором, сомнения в относимости к делу подобных доказательств и др.

---

Ключевые слова: предмет доказывания, имущественное положение кредитора, договор займа, безденежность договора займа, доказательственный факт, факт передачи денежных средств, относимость доказательств

Стремительное расширение трансграничной интернет-торговли, особенно в условиях пандемии, качественно изменило роль как международных, так и национальных торговых интернет-площадок. Вместе с тем не секрет, что интернет-торговля вовсе не избавлена от недостатков, а случаи нарушения прав потребителей, приобретающих товары онлайн в различных интернет-магазинах, на маркетплейсах и через товарных агрегаторов, не являются исключительными. В связи с этим большое значение приобретают инициативы по разработке правового регулирования, нацеленного на расширение возможностей потребителей по защите своих прав. В этих условиях крайне важно дать правильную оценку используемому интернет-площадками механизму онлайн-разбирательства потребительских споров с тем, чтобы выявить перспективы формирования правовых основ такого разбирательства для целей не только совершенствования защиты прав потребителей, но и развития внесудебных способов урегулирования потребительских споров, что будет способствовать освобождению государственных судов от разрешения малозначительных дел. Этому и посвящена настоящая статья.

---

Ключевые слова: онлайн-разбирательство споров, онлайн-платформы, потребительские споры

В статье через призму экономического анализа права анализируются последствия признания за участниками долевого строительства прав собственности на доли в объектах незавершенного строительства в виде квартир на примерах из практики судов Санкт-Петербурга. Авторы поднимают проблемы, с которыми могут столкнуться участники долевого строительства, исследуют динамику трансакционных издержек, а также предлагают оценивать влияние судебного решения на трансакционные издержки.

---

Ключевые слова: трансакционные издержки, объект незавершенного строительства, участие в долевом строительстве, обманутые дольщики

Признание гражданина ограниченно дееспособным в силу психического заболевания представляет собой относительно новый институт, связанный с рядом гражданско-правовых и процессуальных проблем. В частности, не урегулирован вопрос о том, как отвечает гражданин, признанный судом ограниченно дееспособным, за причиненный вред. Предлагается вывод о том, что гражданин, признанный судом ограниченно дееспособным, освобождается от ответственности по тем обязательствам, при возникновении которых он не понимал значения своих действий и не мог руководить ими. При назначении судебно-психиатрической экспертизы по заявлению о признании гражданина ограниченно дееспособным суд должен исходить из общего правила о добровольности оказания психиатрической помощи. Недобровольное направление на экспертизу возможно для предотвращения вреда самому гражданину или третьим лицам. В ходе судебно-психиатрической экспертизы должен быть решен вопрос о том, может ли гражданин совершать самостоятельно определенные категории сделок или для совершения всех сделок гражданину нужен помощник. Норма об ограничении дееспособности гражданина при правильном толковании может стать основой для дифференцированного подхода к недееспособности, что поможет предоставить более современную защиту гражданам, страдающим психическими заболеваниями.

---

Ключевые слова: недееспособность, ограниченная дееспособность, психическая болезнь, попечитель, судебно-психиатрическая экспертиза

В статье рассматриваются основания недействительности сделок в русском дореволюционном праве, в первую очередь в Своде законов гражданских и Проекте Гражданского уложения. Для лучшего понимания тех изменений, к которым Проект готовил отечественное гражданское право, в статье рассматривается наряду с положениями закона практика Гражданского кассационного департамента Правительствующего сената, а также работы известных цивилистов того времени.

---

Ключевые слова: недействительность сделок, ничтожность сделок, русское гражданское право XIX века, Свод законов гражданских, практика Гражданского кассационного департамента Правительствующего сената, Проект Гражданского уложения Российской империи

В статье анализируется нормативное регулирование порядка реализации пассивного избирательного права в четырех государcтвах Содружества Независимых Государств, некогда входивших в состав СССР: в Республиках Армения, Молдова, Киргизской Республике и Российской Федерации. Последняя перестала быть членом Совета Европы в 2022 году, и это актуализировало проблему изучения накопленного опыта национальных избирательных стандартов СНГ. С использованием сравнительно-правового метода и метода системного толкования выявляются общие и особенные черты развития стандартов реализации права быть избранным на выборах в парламент, тенденции конституционного развития политических систем указанных государств. В частности, определен состав субъектов, имеющих право выдвигать индивидуальных кандидатов и их списки, ограничения пассивного избирательного права и особенности избирательных систем, применяемых на выборах. Проанализированы основные положения международных избирательных стандартов пассивного избирательного права Совета Европы. Установлено наличие специфических гарантий права быть избранным для отдельных категорий граждан, а именно для этнических меньшинств, а так-же гендерные квоты. Делается вывод о значительном влиянии европейских стандартов на развитие избирательных систем в исследуемых государствах вне зависимости от их географического положения и исторического опыта, а также о потенциале для внедрения выработанных подходов в международные избирательные стандарты СНГ.

---

Ключевые слова: право быть избранным, выдвижение кандидатов, избирательный процесс, политические партии, СНГ, Совет Европы, избирательная система