Журнал ЗАКОН

На вопросы шеф-редактора журнала «Закон» Владимира Румака отвечает президент Ассоциации «Некоммерческое партнерство „Объединение Корпоративных Юристов“» Александра Константиновна НЕСТЕРЕНКО

В начале нового года мы традиционно подводим итоги года прошедшего. Своим мнением о том, какие события оказали наибольшее влияние на развитие права в России и в мире, поделились видные ученые, государственные деятели и практики от юриспруденции.

В статье рассматриваются вопросы, касающиеся привлечения к имущественной ответственности директоров за убытки через призму предпринимательских и управленческих рисков, неразрывно связанных с деятельностью директора. Авторы выявляют проблемы, с которыми сталкиваются правоприменительная практика и бизнес-сообщество при применении правовых средств, направленных на устранение или ограничение имущественной ответственности директора. Предлагается ряд правовых мер, которые могут быть реализованы для развития предпринимательской инициативы и в целях защиты директора от привлечения к имущественной ответственности, когда его действия не направлены на причинение ущерба компании.

---

Ключевые слова: предпринимательский риск, имущественная ответственность, обязанность действовать добросовестно и разумно, обязанность действовать в интересах организации

Вопросы ответственности членов органов управления юридических лиц (в особенности хозяйственных обществ) в настоящее время находятся в центре внимания как исследователей, так и законодателя. Традиционно исследователи анализируют гражданско-правовые и уголовно-правовые аспекты этой ответственности, однако в 2018 г. в Государственную Думу был внесен законопроект об установлении административной ответственности членов органов управления. В статье анализируются предлагаемые новеллы, в том числе с точки зрения правового регулирования статуса членов советов директоров хозяйственных обществ — представителей государства, являющихся профессиональными поверенными, на которых и предполагается распространить соответствующую ответственность.

---

Ключевые слова: корпорация, акционерное общество, совет директоров, профессиональный поверенный, независимый директор, административная ответственность

В статье представлен анализ соотношения иска кредитора к директору юридического лица о возмещении вреда, причиненного преступлением, и заявления о субсидиарной ответственности. Автор приходит к выводу, что взыскание долга компании с ее руководителя возможно только по правилам о привлечении к субсидиарной ответственности. Институт же взыскания вреда, причиненного преступлением, не защищает должным образом интересы ни истца, ни ответчика, ни других кредиторов организации-должника.

---

Ключевые слова: субсидиарная ответственность при банкротстве, деликтная ответственность, ответственность руководителя должника, ответственность контролирующих лиц

В статье рассматривается судебная практика штата Делавэр, относящаяся к фидуциарным обязанностям директоров и мажоритарных акционеров в сделках по приобретению корпоративного контроля и сделках по поглощению с выдавливанием, в ходе которых выкупаются акции миноритариев дочерней корпорации. В США, в отличие от Европы, в таких сделках весьма значительна роль директоров, в связи с чем актуален вопрос об их фидуциарных обязанностях, а большинство подобных сделок проходят через сито судебного контроля. В сделках слияния с выдавливанием американское право признает существование фидуциарных обязанностей также у мажоритарного акционера (поглощающей корпорации) перед миноритариями. Суды Делавэра сформулировали детальные и весьма нюансированные правила для определения того, исполнили ли в таких сделках фидуциарии свои обязанности перед миноритариями. В различных ситуациях применяются три альтернативных стандарта оценки их деятельности: наиболее благоприятный для фидуциариев стандарт «правило делового суждения», промежуточный стандарт «расширенная проверка» и наиболее жесткий стандарт «контроль на полную справедливость».

---

Ключевые слова: обязанности фидуциариев, фундаментальные сделки, ответственность директоров, поглощение путем выдавливания, гарантии прав миноритариев, корпоративное право штата Делавэр

В статье рассматриваются проблемные аспекты межотраслевых коллизий в отношении применения трудового и гражданского законодательства к труду руководящих работников. Анализируются подходы к противоречиям коллизионных норм о приоритете гражданского и трудового законодательства применительно к руководителям организации. Делаются выводы о существовании смешанных условий в трудовых договорах с руководителями, обладающих гражданско-правовым и трудоправовым характером.

---

Ключевые слова: руководящие работники, межотраслевые коллизии, смешанные договоры, пакты о неконкуренции

Статья посвящена современному состоянию и перспективам российского законодательства, направленного на защиту прав потребителей. Диагностируя определенный дисбаланс в центрах принятия законодательных решений в данной сфере в пользу изготовителей (производителей), автор предлагает ряд точечных изменений, которые могли бы лучшим образом отражать интересы потребителей, в первую очередь в части условий замены товаров и порядка установления их сроков службы. Во второй части статьи автор анализирует две основные тенденции — индивидуализации производства и усиления бремени утилизации, — которые способны оказать серьезное влияние на поведение потребителей и изготовителей на рынке и, соответственно, требуют создания законодательного инструментария для стимулирования экономически разумного поведения. В противном случае произойдет навязывание выгодных производителям договорных форм и последующее ущемление прав потребителей.

---

Ключевые слова: защита прав потребителей, патернализм в гражданском праве, срок службы товара, гарантийный срок, бремя утилизации, качество товара

Принцип справедливости административного судопроизводства как процессуальный принцип должен иметь свое собственное конкретное содержание. Без выявления этого содержания суды применять этот принцип при рассмотрении и разрешении административных дел не могут. Сопоставление возможного содержания принципа справедливости с принципами законности и равенства и анализ возможности раскрытия принципа справедливости через особенности рассмотрения (через активную роль суда и распределение бремени доказывания) и разрешения (отождествление со средством проверки административного усмотрения) административных дел показывают, что принцип справедливости не имеет своего процессуального содержания и не несет никакой смысловой нагрузки, позволяющей применять его в административном судопроизводстве.

---

Ключевые слова: административное усмотрение, принцип справедливости, активная роль суда, административное судопроизводство

29 ноября 2018 г. заместитель начальника управления по надзору за исполнением законодательства о противодействии коррупции Генеральной прокуратуры РФ Аслан Юсуфов, старший прокурор отдела управления по надзору за исполнением законодательства о противодействии коррупции Генеральной прокуратуры РФ Алла Дубровская, главный эксперт-ревизор шестого отдела второго управления главного управления экономической безопасности и противодействия коррупции МВД России Елена Шубочкина, начальник управления по борьбе с картелями ФАС России Андрей Тенишев выступили на круглом столе «Антикоррупционный комплаенс. Практика привлечения компаний и руководства компаний к ответственности за коррупционные правонарушения», организованном Объединением Корпоративных Юристов (ОКЮР) при поддержке международной юридической фирмы Baker McKenzie.

На Торжественном приеме ОКЮР, посвященном Дню Конституции РФ и 15-летию ОКЮР, состоялась церемония вручения премии «УСПЕХ. Лучший корпоративный юрист 2018 года»

Институт перерыва исковой давности является классическим, а посвященные ему предписания позитивного права достаточно традиционны. Вместе с тем современная отечественная доктрина и судебно-арбитражная практика испытывают серьезные затруднения в понимании и применении правил об основаниях перерыва давностного срока. Настоящая статья посвящена анализу категории «действия, свидетельствующие о признании долга» как основания перерыва исковой давности и актуальной практики применения посвященных ей положений ст. 203 ГК.

---

Ключевые слова: исковая давность, перерыв исковой давности, признание долга, доктрина видимости полномочий

В статье предлагается обзор действующего процессуального регулирования государств — членов ЕАЭС в сфере приказного производства. Авторами анализируются причины, побудившие национального законодателя отдельных государств исключить трансграничный характер приказного производства, а также возможные последствия такого решения для процесса сближения правопорядков на пространстве ЕАЭС. Придание приказному производству трансграничного действия (в рамках интеграционного объединения) способно существенно снизить трансакционные издержки граждан и юридических лиц, повысить доступность правосудия для взыскателей, а также способствовать снижению судебной нагрузки.

---

Ключевые слова: сближение гражданского процесса, приказное производство, эффективность правосудия, упрощенный порядок

В статье рассматривается вопрос перехода бремени доказывания в гражданском судопроизводстве. Доктринально в России воспринята статичная модель бремени доказывания, которая изначально определяет, какие факты следует доказать каждой из сторон. Автор считает ошибочным сложившееся представление о существовании в странах общего права динамичной модели перехода бремени доказывания (бремя доказывания переходит в процессе с одной стороны на другую). Более того, необходимость существования концепции бремени доказывания вызывает серьезные сомнения.

---

Ключевые слова: доказывание, бремя доказывания, бремя утверждения, доказательства prima facie

На основании анализа российской и зарубежной судебной практики автор анализирует проблемы, связанные с защитой исключительного права патентообладателя. Рассмотрен вопрос соотношения существующих в российском праве мер ответственности за нарушения патентных прав — взыскания возмещения убытков, компенсации, неосновательного дохода, полученного нарушителем. Обоснована необходимость закрепления в части четвертой ГК РФ трех способов расчета убытков патентообладателя: 1) в размере понесенных имущественных потерь; 2) недополученных роялти; 3) дохода, полученного нарушителем, при сохранении возможности взыскания компенсации в твердой сумме. В отношении каждого из данных способов определен перечень обстоятельств, подлежащих учету судом.

---

Ключевые слова: нарушение патентных прав, патентоохраняемый объект, взыскание убытков, компенсация, патентное право, правообладатель

В статье обосновывается вывод о том, что институт коллективного доминирования в том виде, в каком он существует в действующем отечественном законодательстве и правоприменительной практике, ограничивает конкуренцию. Распространение ограничений применения инструментов конкурирования, предусмотренных для субъектов, формально занимающих коллективное доминирующее положение, на субъекты, не обладающие реальной рыночной властью, противоречит целям законодательства о защите конкуренции. Также институт коллективного доминирования служит инструментом для облегчения осуществления Федеральной антимонопольной службой своих функций в ущерб интересам хозяйствующих субъектов.

---

Ключевые слова: коллективное доминирующее положение, злоупотребление доминирующим положением, группа лиц, согласованные действия, свобода договора, олигополия

В статье исследуется вопрос соответствия законодательству о приватизации продажи доли государства (муниципального образования) в праве общей долевой собственности на недвижимое имущество без проведения торгов — путем реализации остальными участниками общей долевой собственности преимущественного права на приобретение доли. Автор сначала анализирует нормативно-правовое регулирование приватизации доли в праве общей долевой собственности, выявляя при этом соотношение норм гражданского и приватизационного законодательства; далее устанавливает значение преимущественного права и признание этой категории приватизационным законодательством, определяет сущность торгов и, основываясь на нормах антимонопольного и приватизационного законодательства, исследует обязательность их проведения в рамках приватизации. Основой для рассмотрения соответствующих аспектов послужили противоречащие друг другу решения судов, доводы которых были тщательно рассмотрены, в том числе с точки зрения обеспечения публичных и частных интересов участников соответствующих отношений. Для полноты исследования обозначенного вопроса автор обобщает позиции правоприменителей, приводит примеры соответствующих им решений иных судов, в том числе и высших. Сделан вывод о необходимости применения норм о преимущественном праве приобретения доли в праве общей долевой собственности на недвижимое имущество в случае ее продажи государством (муниципальным образованием).

---

Ключевые слова: приватизация, общая долевая собственность, преимущественное право, доля в праве на недвижимое имущество, способы приватизации