Журнал ЗАКОН

На вопросы редакции журнала «ЗАКОН» отвечает адвокат Андрей Андреевич ГРИВЦОВ

Комментарии А. Ковлера, М. Агальцовой, М. Гальперина, А. Евсеева В марте 2022 года произошло важное событие, влияющее на международную систему защиты прав и свобод человека, а также возможность вести полноценный диалог государств в рамках европейского сообщества. 15 марта Россия подала заявление о выходе из Совета Европы, а 16 марта Комитет министров Совета Европы принял решение о прекращении членства России в организации. О последствиях и значении такого выхода-исключения читайте комментарии экспертов.

Автор анализирует систему преступлений, совершенных должностными лицами в публичной и частной сфере в соответствии с Уголовным кодексом 1996 года. Гипотеза статьи состоит в том, что жесткое разграничение между преступлениями, совершенными, с одной стороны, публичными должностными лицами и, с другой — частными, в настоящее время размыто. Сегодня понятие «должностное лицо» включает управленцев в контролируемых государством корпоративных образованиях, даже если это случай косвенного контроля. Перечень преступлений для управленцев в частной сфере копирует такой же перечень для должностных лиц. Уровень наказуемости в судебной практике одинаков для обеих категорий управленцев. Как следствие, автор предлагает создать единую главу о служебных преступлениях в уголовном законе. Этот подход позволит упростить уголовное законодательство и соблюсти идею равенства всех перед законом.

---

Ключевые слова: должностное лицо, служебное преступление, взяточничество, злоупотребление полномочиями, наказание

В статье обозначены основные контуры новой стратегии развития уголовного законодательства России о преступлениях против интересов службы. Указано, что одна из устойчивых законодательных тенденций развития норм о служебных преступлениях в первой четверти ХХI века связана с увеличением числа составов служебных преступлений, предусмотренных главами 23 и 30 УК РФ. Спрогнозирован ряд новелл, в том числе возможное введение в главу 23 нового состава преступления «Подлог документов лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации». Показано, что современное уголовное законодательство идет по пути увеличения числа оснований уголовной ответственности за коррупционные правонарушения и обеспечения строгой дифференциации ответственности за указанные посягательства. Применительно к понятию должностного лица выявлена продолжающаяся и сегодня расширительная трактовка этого центрального субъекта служебных правонарушений. Служебные правонарушения в историческом масштабе характеризуются изменчивостью объема понятия. Им неизменно присущи вариативность и коловратность. При переходе общества от одного типа управления к другому служебная преступность то стягивается в один узел, предельно упрощая свою структуру (должностная преступность в обществе с административно-командной системой управления), то разворачивается во всем видовом многообразии, поражая многие формы организационно-управленческих связей (служебная преступность в обществе с рыночными отношениями).

---

Ключевые слова: должностные преступления, служебные правонарушения, коррупционные преступления, преступления против интересов службы

В статье исследуются изменения, внесенные в п. 1 примечания к ст. 285 УК РФ, которые расширили круг лиц, выступающих в качестве возможных субъектов должностных преступлений, за счет сотрудников коммерческих организаций, призванных действовать в интересах государства. Подобный подход, с одной стороны, создает предпосылки для дифференциации ответственности лиц, наделенных распорядительными полномочиями, в зависимости от юридического статуса организации и связанных с ее деятельностью социальных ожиданий. С другой — порождает проблемы квалификации, обусловленные сложностью нормативного регулирования корпоративного управления в хозяйственных обществах. Автор приводит аргументированные решения ряда специальных проблем установления признаков субъекта должностных преступлений. В частности, лицо, совершившее управленческое преступление при выполнении своих полномочий в организации, указанной в п. 1 примечания к ст. 285 УК РФ, но не осознававшее данного обстоятельства, предлагается признавать должностным, руководствуясь правилом квалификации при юридической ошибке.

---

Ключевые слова: должностное преступление, должностное лицо, лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой организации, участие государства в управлении хозяйственными обществами, фактическая ошибка, юридическая ошибка

В статье на основе изучения судебной практики рассматриваются сложные проблемы уголовно-правовой оценки особо квалифицированных видов превышения должностных полномочий, предусмотренных п. «а» и «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ. Дан ответ на вопрос, имеющий неоднозначное толкование на практике: в каких случаях насильственные действия при превышении должностных полномочий охватываются простым составом превышения должностных полномочий (ч. 1 ст. 286 УК РФ), а когда должны расцениваться как насильственное превышение должностных полномочий (п. «а» ч. 3 ст. 286 УК РФ). Опираясь на анализ позиций высшей судебной инстанции, автор аргументирует вывод о том, что причинение любого вреда здоровью потерпевшего, в том числе и тяжкого, в результате примененного насилия при превышении должностных полномочий полностью охватывается п. «а» ч. 3 ст. 286 УК РФ. Критическому осмыслению подвергнута практика уголовно-правовой оценки содеянного по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 3 ст. 286 УК РФ и п. «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ, когда при превышении должностных полномочий в результате применения физического насилия потерпевшему причинен тяжкий вред здоровью, который дополнительно квалифицируется как тяжкие последствия. Автор полагает, что ключевое значение в решении обозначенных проблем могут иметь официальные разъяснения Пленума ВС РФ. Это придаст нормативную определенность отдельным положениям правовых норм, содержащихся в ст. 286 УК РФ, которые носят многозначный, оценочный характер и имеют неясный смысл, и позволит преодолеть затруднения и дефекты в судебной практике.

---

Ключевые слова: превышение должностных полномочий, применение насилия, угроза применения насилия, тяжкие последствия, идеальная совокупность преступлений

В статье обосновывается вывод о том, что нельзя расценить как взяточничество вознаграждение студентом преподавателя, который в межсессионный период обращается к другому преподавателю с просьбой поставить на предстоящей сессии студенту незаслуженно высокую оценку. Если же студент передает ценности под влиянием созданного либо используемого одариваемым преподавателем заблуждения относительно того, что данный преподаватель окажет влияние на своего коллегу-экзаменатора исключительно благодаря якобы имеющимся у него должностным обязанностям (например, когда преподаватель представляет себя в глазах неосведомленного студента в качестве руководителя экзаменатора), содеянное квалифицируется как мошенничество.

---

Ключевые слова: должностное лицо, преподаватель, получение взятки, мошенничество, злоупотребление влиянием

В статье приводятся данные о служебных правонарушениях в сфере профилактической медицины в Российской Федерации, выделяются типичные служебные преступления в данной сфере. Дается правовой анализ результатов мониторинга применения статей УК РФ об ответственности за преступления, по которым квалифицируются служебные правонарушения представителей медицинского сообщества, допускаемые при профилактических медицинских осмотрах, диспансеризации (ст. 290, 291.2, 292, 327 УК РФ). Сформулированы выводы по квалификации указанных преступлений. Показаны сложности уголовно-правовой оценки изготовления и использования поддельных медицинских документов при различных профилактических медицинских мероприятиях, выделены критерии общественной опасности данных преступлений. Проанализированы юридически типичные ситуации, связанные с необходимостью отграничения единого продолжаемого получения взятки от совокупности преступлений.

---

Ключевые слова: квалификация преступлений, служебные преступления, служебный подлог, получение взятки, профилактическая медицина

В статье анализируется юридическая конструкция «должностное лицо» в ситуации ее применения к врачам и учителям (преподавателям). В современной уголовно-правовой доктрине, а также правоприменительной практике не сложилось выверенного однообразного подхода по вопросу возможности привлечения медицинских и педагогических работников к уголовной ответственности за должностные преступления. Рассматривая аргументы, выдвигаемые за и против таких решений, автор приходит к выводу о том, что врачей и учителей (преподавателей) следует относить к особому подвиду должностных лиц, называя их «удостоверители юридических фактов», или «фактофиксаторы». В отечественной правовой системе с учетом позиции КС РФ и Пленума ВС РФ эта функция признана подвидом организационно-распорядительных полномочий. Отмечается, что неправильное решение вопроса о наличии или отсутствии признаков должностного лица часто является причиной неправильного применения этой юридической конструкции. В целях совершенствования правоприменительной практики такие ошибки проанализированы, подкреплены отдельными решениями судов.

---

Ключевые слова: должностное лицо, представитель власти, преподаватель, медицинский персонал, уголовная ответственность, специальный субъект преступления

В статье обозначены проблемы предупреждения коррупции в России: 1) существование фактических подкупов должностных лиц, которые не являются коррупционными; 2) распространение уголовной репрессии не в отношении всех участников коррупции; 3) низкая эффективность уголовно-правовых средств предупреждения коррупции; 4) отсутствие жесткого контроля за соответствием расходов, имущественных обязательств лица, его законным доходам; 5) неочевидное стремление государства к предупреждению коррупции. По мнению автора, эти проблемы существуют в связи с тем, что государство либо не имеет возможности внедрить международные антикоррупционные стандарты, либо не в полной мере способно их соблюсти (например, признать предметом подкупа любое неправомерное преимущество; установить уголовную ответственность юридических лиц за совершение подкупа; эффективно использовать институт конфискации имущества; регламентировать уголовную ответственность за неосновательное обогащение и т.д.).

---

Ключевые слова: предупреждение коррупции, международные антикоррупционные стандарты

В статье предлагается критический правовой анализ новых норм Гражданского кодекса Российской Федерации, вводимых с 1 марта 2023 года Федеральным законом от 21 декабря 2021 года № 430‑ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации». Отмечается, что закон представляет собой первый нормативный акт, целиком посвященный вопросам реализации реформы вещного права в части определения видов недвижимых вещей и решения отдельных вопросов их правового режима. Высказывается мнение о причинах, которые не позволили включить в Кодекс нормы, направленные на внедрение модели единого объекта недвижимости и идеи формирования новой системы вещных прав. Автор стремится выявить действительный смысл новых правовых норм, останавливается на возможных, в том числе и негативных, последствиях их применения, критически рассматривает формулировки закона, предлагая их толкование и возможные изменения в целях повышения эффективности правового регулирования отношений в сфере недвижимости.

---

Ключевые слова: недвижимость, реформа вещного права, земельный участок, здание, сооружение, помещение, общее имущество здания

В статье предпринята попытка на примере гражданского и трудового права разобраться в структуре права, основаниях (критериях) деления его на отрасли, причинах изменения предметов традиционных и возникновения новых отраслей в условиях смены технологических укладов. Исследуется теория трудового правоотношения. Формулируются предположения о будущей трансформации частного и публичного права в контексте изменения экономической парадигмы общества. Обосновывается усиление роли существующих и появление новых социальных отраслей права. Автор пытается полемически рассуждать о проблемах, поднятых в статье А. А. Иванова «Расширение предмета гражданского права: социальный аспект», недавно опубликованной в журнале «Закон», приглашает и даже провоцирует заинтересованных читателей к диалогу.

---

Ключевые слова: гражданское право, трудовое право, социальное право, отрасль права, трудовое правоотношение, цифровизация, доктрина, парадигма, цифровой рубль

25 марта 2022 года прошел Антимонопольный форум ОКЮР при поддержке ФАС России.

В настоящей статье анализируется малоисследованный в российской доктрине институт резервирования земель для государственных и муниципальных нужд*. Рассматриваются цели и основные черты института резервирования, а также ряд актуальных проблем в связи с применением норм о резервировании на практике, таких как ограничения правомочий собственника земельного участка в связи с резервированием, проблема опубличивания сведений о резервировании, способы защиты правообладателя участка, в отношении которого принято решение о резервировании, и т.д.

---

Ключевые слова: ограничения права собственности, резервирование земель для публичных нужд, принцип неприкосновенности права собственности, изъятие для государственных нужд

Система доменных имен находится в управлении частных организаций. В отсутствие гражданско-правового регулирования доменных имен в России составление договоров по поводу них предполагает строгое соблюдение правил регистрации в соответствующей доменной зоне, имеющих нормативный характер для обеих сторон правоотношения. Будучи договором присоединения и одновременно публичным договором, договор на оказание услуг между регистратором и администратором предполагает разное правовое регулирование возможности его одностороннего изменения или расторжения, в зависимости от субъектного состава сторон и ведения ими предпринимательской деятельности под доменным именем, чего на практике, однако, не происходит. Кроме того, автоматизированные процессы заключения, изменения и прекращения договоров не предполагают изменение в нем одной из сторон путем оформления правопреемства — вместо этого правоотношение прекращается и начинается заново с новой стороной. Особенности самих доменных имен предполагают ограниченное применение случаев прекращения обязательств регистратора — так, к ним не относятся новация и зачет. Поскольку рассматриваемое правоотношение возникает из договора услуг, частичное прекращение обязательств видится невозможным. Специфика объекта также не предполагает прекращение обязательств ввиду невозможности их исполнения, а правила регистрации доменных зон не предусматривают возможность прекращения обязательств отступным.

---

Ключевые слова: доменные имена, прекращение обязательств, договор присоединения, публичный договор, изменение договора, расторжение договора

В статье анализируются различные виды градостроительной деятельности, которые могут привести к созданию нового объекта капитального строительства и нового объекта недвижимости с позиции публичного и гражданского законодательства. По мнению автора, не каждый новый объект капитального строительства становится новым объектом недвижимости. Решающее значение имеет регистрационное законодательство, благодаря которому завершается процесс создания нового объекта недвижимости путем трансформации нового объекта капитального строительства в новый объект недвижимости. Однако в регулировании процесса создания недвижимости не всегда присутствует преемственность между градостроительным и регистрационным законодательством, а с введением в ГК РФ главы 6.1 «Недвижимые вещи» возникли новые вопросы, ответить на которые пытается автор.

---

Ключевые слова: реконструкция, капитальный ремонт, перемещение объекта капитального строительства, перепланировка помещения, раздел объекта недвижимости, образование объекта недвижимости, работы по приспособлению объекта культурного наследия

Институт заочного производства является, пожалуй, самым излюбленным объектом критики в доктрине гражданского процесса. Негативно оцениваются не только те или иные образующие его нормы, под сомнение ставится сама его необходимость, во всяком случае в том виде, в котором он существует на сегодняшний день. Главная причина такого положения — недостаточные подробность и точность формулировок норм главы 22 «Заочное производство» ГПК РФ. В особенности тех из них, которые посвящены обжалованию заочного решения, что закономерно вызывает отсутствие единообразия в их толковании и применении. Имеет место и пробельность права, которая лишь отчасти скорректирована складывающейся судебной практикой. Однако в еще большей мере требует осмысления и исправления тенденция к отмене заочных решений к явному ущербу и нарушению прав истцов и других участвующих в деле лиц. Все это объясняет актуальность обращения к исследованию процедуры обжалования заочного решения.

---

Ключевые слова: заочное производство, заочное решение суда, обжалование заочного решения суда, определение суда, процессуальные сроки, восстановление процессуальных сроков, процессуальное соучастие