Журнал ЗАКОН

На вопросы редакции отвечает адвокат, управляющий партнер Kulik & Partners Law.Economics Ярослав Владимирович КУЛИК

Автор исследует, как антимонопольное регулирование постепенно трансформируется под влиянием санкционных ограничений и их экономических последствий последнего времени, и приходит к выводу, что существующие институты антимонопольного регулирования приспосабливаются к новым обстоятельствам без коренного изменения. В процессе правоприменения формируется совокупность рекомендательных методик, обязательных предписаний и односторонних добровольно принимаемых самоограничений. Это расширяет регулирующее воздействие норм Закона о защите конкуренции и определяет пределы свободы предпринимательской деятельности в настоящее время.

---

Ключевые слова: антимонопольное право, конкуренция, доминирующее положение, злоупотребление, санкции, цифровые рынки

1 сентября 2023 года вступили в законную силу поправки к Федеральному закону «О защите конкуренции» — долгожданные поправки, которые представители антимонопольного сообщества называют пятым антимонопольным пакетом. Законотворческий процесс вызвал бурные дискуссии и занял без малого шесть лет, а сам законопроект неоднократно претерпевал корректировки и изменения. Принятая в итоге редакция пятого антимонопольного пакета стала следствием достигнутого компромисса между регулятором и бизнес-сообществом. В статье подробно рассматриваются основные новеллы, анализируются новые категории и институты, которые получили легальное закрепление («цифровая платформа», «сетевой эффект»), новые критерии для доминирования владельцев цифровых платформ, новые пороговые значения для государственного антимонопольного контроля за сделками экономической концентрации и многие другие. Новеллы сравниваются с аналогами в законодательстве иностранных юрисдикций. Авторы отдельно исследуют сильные и слабые стороны поправок, предлагают варианты интерпретации тех норм, которые поддаются двоякому толкованию, а также оценивают риски, с которыми могут столкнуться хозяйствующие субъекты в рамках применения новелл.

---

Ключевые слова: пятый антимонопольный пакет, антимонопольное регулирование, конкурентное право, цифровые платформы, агрегаторы, маркетплейсы, цифровые компании, цена сделки, доминирующее положение, цифровые рынки

Автор доказывает, что конкурентное право придает юридическое значение не только традиционным фактам-действиям («точкам»), но и фактам-процессам, состояниям и обстоятельствам («отрезкам»), в частности — обычной хозяйственной (законной) и, на оборот, антиконкурентной (незаконной) деятельности. В последнем случае факты-действия имеют конкурентно-правовое значение не сами по себе, а только в контексте той деятельности, неразрывно связанными между собой компонентами которой они являются. При этом факторами, связывающими отдельные действия в деятельность, являются единое намерение хозяйствующего субъекта — конкурента и направленность действий на достижение одной единой антиконкурентной цели. Предметом предупреждения, установления, доказывания, пресечения и наказания должна быть именно такого рода деятельность, а не отдельные составляющие ее факты-действия.

---

Ключевые слова: конкуренция, конкурентное право, Закон о защите конкуренции, монополистическая деятельность, злоупотребление доминирующим положением, юридические факты, действия как юридические факты, деятельность, факты-процессы, факты-состояния, факты-обстоятельства

Тяжелая внешнеполитическая обстановка, в которой приходится функционировать российской экономике, сопровождающаяся существенным сокращением количества участников рынков и удорожанием логистических цепочек, значительно повышает риски злоупотребления доминирующим положением на различных рынках — в первую очередь посредством применения несправедливых цен. Ключевой элемент процедуры рассмотрения дел об установлении монопольно высокой цены на рынке — исследование проверяемой цены методом сопоставимых рынков, который является наиболее объективным мерилом обоснованности и рыночного характера применяемых цен. В настоящей статье описываются наиболее значимые закономерности применения антимонопольными органами метода сопоставимых рынков и конкретных критериев сопоставимости, обобщаются текущие тенденции и проблемы регулирования, а также дается оценка актуальным подходам регулятора, воспринятым в конкретных делах, с точки зрения их законности, непротиворечивости и обоснованности. Среди прочего предлагаются возможные подходы к оценке законности использования количественных параметров сопоставимости (количество продавцов и покупателей, производимой продукции, производственных мощностей), географических особенностей проверяемого рынка, различий законодательного регулирования рынков в России и за рубежом, а также между регионами России.

---

Ключевые слова: конкуренция, монополистическая деятельность, монопольная цена, несправедливая цена, метод сопоставимых рынков, несопоставимость, количественные критерии сопоставимости, условия обращения товара, барьеры входа на рынок

Настоящая статья анализирует такое специфическое правовое явление, как злоупотребление превалирующей переговорной силой. Примером использования данной концепции в России служат ограничения для торговых сетей в Законе об основах государственного регулирования торговой деятельности. Анализируется мировой опыт использования аналогичных положений, в том числе в Великобритании, ЕС, Франции, Германии, Италии, Японии и Южной Корее. В свете неоднозначного мирового опыта применения концепции превалирующей переговорной силы автор приходит к выводу об отсутствии необходимости закрепления данного института в российском законодательстве.

---

Ключевые слова: превалирующая переговорная сила, доминирующее положение, антимонопольное законодательство

На основе анализа практики авторы приходят к выводу, что антимонопольные органы применяют затратный метод доказывания монопольно высоких цен чаще, чем метод сопоставимых рынков, из-за сложности соблюдения критериев последнего. Монопольно высокая цена может среди прочего подтверждаться наличием ошибок в расчетах компаний, превышением нормы прибыли над среднеотраслевым показателем рентабельности, несоответствием цены изменению условий обращения товара на рынке. Компании вправе обосновывать повышение цены изменением рыночной конъюнктуры, но такая аргументация должна быть верифицируемой.

---

Ключевые слова: монопольно высокая цена, норма прибыли, затратный метод, факторы спроса и предложения, злоупотребление доминирующим положением

Авторы дают широкий обзор быстро меняющейся в последние годы государственной антимонопольной политики в связи с Посланием Президента России Федеральному Собранию и размышляют над перспективами внедрения риск-ориентированного подхода и принципа экономической доказательности как в государственном управлении, так и в бизнес-администрировании. Раскрывается роль этого принципа в создании сбалансированного риск-ориентированного подхода.

---

Ключевые слова: риск-менеджмент, прогнозирование, доказательность, антимонопольное регулирование

В статье анализируются упрощение и унификация закупочных процедур в сфере государственного заказа. Автор размышляет о том, действительно ли сокращение способов и критериев отбора повышает прозрачность в системе закупок и способствует борьбе с ограничениями конкуренции и повышению бюджетной эффективности. Показано, что унификация процедур влияет на уровень прозрачности в системе государственных закупок противоречивым образом.

---

Ключевые слова: прозрачность, противодействие коррупции, антикартельная политика, государственные закупки

Совет директоров как стратегический орган управления, осуществляя общее руководство деятельностью корпорации и контроль за деятельностью исполнительных органов, несет ответственность за свои недобросовестные и неразумные действия (бездействие), в том числе если они не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску. Поэтому неудивительно, что законодательство наделяет именно совет директоров публичного акционерного общества полномочиями по созданию эффективной системы управления рисками. Как соотносятся между собой его полномочия и ответственность в этой сфере с полномочиями и ответственностью исполнительных органов общества? Этот вопрос особенно важен ввиду активного стимулирования предпринимателей со стороны государства применять риск-ориентированный подход в своей деятельности.

---

Ключевые слова: совет директоров, управление рисками, внутренний контроль, комплаенс, антимонопольный комплаенс, антимонопольные риски, корпоративное управление, публичное акционерное общество

Статья посвящена правовым условиям введения прогрессивной шкалы ставок налога на доходы физических лиц. Нет строго научного обоснования прогрессивной шкалы. Споры о прогрессии имеют идеологический характер, а ставки всегда произвольны. Однако можно четко определить, какие инструменты и подходы, применяемые при правовом конструировании прогрессии или совместно с прогрессией, не соответствуют общим конституционно-правовым принципам налогообложения и, следовательно, недопустимы. В статье раскрываются вопросы уравнительного налогообложения, необлагаемого минимума, обложения семьи, инфляционного налога и др.

---

Ключевые слова: налог на доходы, прогрессивное налогообложение, инфляционный налог, семейное налогообложение, необлагаемый минимум, социальные вычеты, стандартный вычет, уравнительное налогообложение, перераспределение доходов

В июльской хронике эксперты комментируют новые изменения в Законе о банкротстве, обзоры практики Верховного Суда по семейным правоотношениям и защите авторских и смежных прав в Интернете, решения Верховного и Конституционного судов о порядке уплаты налогов в процессе банкротства должника, новые подходы судебной практики применительно к ответственности контролирующих должника лиц, законодательную инициативу Верховного Суда по включению клеветы в дела частно-публичного обвинения, а также заключение Международного трибунала по морскому праву, в котором суд сформулировал несколько новых выводов по проблемам ответственности за изменение климата.

---

Ключевые слова: банкротство, Закон о банкротстве, контролирующее должника лицо, субсидиарная ответственность, кредиторские убытки, корпоративные убытки, семейные споры, защита прав детей, собственность супругов, изменение климата, Конвенция по морскому праву

В большинстве стран континентальной Европы существует не обусловленное нуждаемостью наследников право детей и супруга наследодателя на обязательную долю в наследстве, которое ограничивает возможности наследодателя распорядиться своим имуществом на случай смерти. Данный институт обеспечивает равенство наследников и — косвенно — сохранение семейного мира. Эти этические соображения обусловили признание права на обязательную долю конституционно защищаемым в Германии, равно как и борьбу за его защиту в трансграничных отношениях со стороны французского законодателя. Защитникам института обязательной доли противостоят международные веяния, идущие из англосаксонского мира, где института обязательной доли нет: общеевропейский Регламент о наследовании, применяемый к открывшимся после 17 августа 2015 года наследствам, содержит туманные правила о статусе обязательной доли как защищаемой публичным порядком ценности, а Европейский суд по правам человека в двух решениях 2024 года отказал наследникам французских композиторов М. Жарра и М. Коломбьера в защите их предусмотренного французским законом права на обязательную долю против абсолютной свободы завещания в англо-американском праве.

---

Ключевые слова: обязательная доля в наследстве, международное частное право, международный публичный порядок, Европейский союз, Регламент о наследовании, Германия, Франция, Англия

В статье представлено комплексное исследование латентной диффамации как отдельного малоизученного в доктрине правового явления. Предложена следующая его дефиниция: завуалированное с помощью различных приемов, не имеющее прямого вербального выражения распространение ложных порочащих лицо сведений. Автор конструирует классификацию латентной диффамации по форме проявления, подробно анализируя скрытую диффамацию через текст (в том числе литературные произведения, риторические вопросы), символы (эмодзи, стикеры, лайки, эмотиконы), иные изображения (фотомонтаж, скульптуры, карикатуры, произведения живописи). При относительной малочисленности на сегодняшний день судебных споров по делам о латентной диффамации прогнозируется тенденция к их возрастанию ввиду продолжающегося процесса цифровизации, расширения возможностей применения новых технологий (в том числе различных инструментов для виртуальной коммуникации, фабрикации фото-, видео-, аудиоматериалов) в противоправных целях.

---

Ключевые слова: нематериальные блага, диффамация, литературное произведение, изображение, эмодзи

Статья посвящена налоговому мониторингу как новейшей форме налогового контроля. Автор анализирует правовой статус, порядок обжалования и исполнения мотивированного мнения налогового органа и отмечает проблемы регулирования налогового мониторинга, вызывающие затруднения в правоприменительной практике. Сформулированы предложения о внесении изменений в законодательство о налогах и сборах с целью усовершенствования регулирования налогового мониторинга.

---

Ключевые слова: налоговый мониторинг, мотивированное мнение налогового органа, разногласия, цифровизация налогового контроля

В состав экзаменационных комиссий субъектов РФ по приему квалификационного экзамена на должность судьи входят представители различных юридических профессий. На основе данных, собранных с сайтов экзаменационных комиссий, был выявлен типовой членский состав этих комиссий: в среднем они состоят из двенадцати юристов, из них десять судей (пять от судов общей юрисдикции и пять от арбитражного суда) и двое преподавателей юридических дисциплин. В качестве представителей общероссийского объединения юристов в почти каждой второй экзаменационной комиссии участвуют исключительно представители Ассоциации юристов России. Членство в этой ассоциации, так же как и занятие преподавательских должностей, позволяет входить в состав экзаменационных комиссий адвокатам, нотариусам, государственным служащим, юристам частных компаний. Проведенное исследование показывает, что экзаменационные комиссии, являясь слабым фильтром в судейское сообщество, служат в основном пространством встречи и коммуникации представителей различных юридических профессий, разделенных ведомственно и организационно.

---

Ключевые слова: юридическая профессия, социология профессий, квалификационный экзамен, судейское самоуправление, профессиональная коммуникация

Принцип самоопределения народов занял одно из центральных мест в международно-правовой повестке XX века, оказав решительное влияние на перестройку геополитического пространства и формирование современного мирового устройства. Постдеколонизационные примеры самоопределения повысили актуальность проблемы условий и форм реализации народом этого права. Так, наряду с основаниями самоопределения-сецессии большое значение приобрели форма и процедура осуществления самоопределения, а также связанные с ними последствия принятого решения. В юридической доктрине отсутствует однозначное понимание форм, в которых может быть реализовано право на самоопределение. На практике так- же неоднородны и про цедуры сецессии, которая далеко не всегда происходит в результате прямого волеизъявления самоопределяющегося народа. Однако именно референдум может рассматриваться как одно из наиболее авторитетных подтверждений факта самоопределения — в силу заложенных в нем демократических начал, которые непосредственно воплощают волю людей, самостоятельно определяющих собственную судьбу, и с которыми международное сообщество должно считаться исходя из сформированных им самим принципов. В свете изложенного особый научный интерес представляют референдумы, проведенные в сентябре 2022 года в Донецкой и Луганской Народных Республиках, а также в Херсонской и Запорожской областях, описываемые авторами в статье.

---

Ключевые слова: право на самоопределение, референдум, территориальная целостность, демократические процедуры, воля народа