Журнал ЗАКОН

На вопросы редакции журнала «Закон» отвечает президент Ассоциации «Некоммерческое партнерство „Объединение Корпоративных Юристов“» Александра Константиновна НЕСТЕРЕНКО

В статье обосновывается необходимость выделения мировых соглашений двух видов: соглашений, основанных на признании сторонами допроцессуального фактического состава, утверждаемого в иске и возражениях на него, и мировых соглашений, заключаемых при последовательном отрицании сторонами утверждаемых в состязательных документах фактов. Мировые соглашения первого вида имеют своим содержанием распоряжение правами и обязанностями, возникшими из фактов, прямо или подразумеваемо признанных сторонами заключением этого соглашения, и могут быть проверены на соответствие материальному закону, регулирующему эти права и обязанности. Мировые соглашения второго вида не могут быть проверены на соответствие материальному закону, ибо их предметом выступает исключительно прекращение судебного спора, без определения судьбы спорных прав и обязанностей, так как существование последних отрицается. Прекращение спора должно быть признано самостоятельным основанием (каузой) имущественного предоставления — последнее совершается сторонами мировых соглашений второго вида исключительно в качестве платы за достижение процессуального компромисса, а не во исполнение обязательств, ставших предметом спора.

---

Ключевые слова: мировое соглашение, плата за достижение процессуального компромисса (прекращение спора), отрицание допроцессуального фактического состава

В статье обсуждается допустимость мирового соглашения с отлагательным или отменительным условием, а также их влияние на судьбу мировой сделки и ее принудительное исполнение. Автор исследует пределы свободы договора в свете дуалистичной (гражданско-правовой и процессуальной) природы мирового соглашения. В частности, анализируется соотношение принципа свободного согласования условий в мировом соглашении с присущими ему процессуальными свойствами судебного решения — окончательностью, определенностью, исполнимостью. Автор выявляет практические сложности, возникающие с понуждением к исполнению мировых соглашений, в особенности если обязанности для одной стороны определены под условием, а для другой сформулированы конкретно и подлежат незамедлительному выполнению. Обращается внимание на то, как законодательные запреты совершать определенные сделки под условием влияют на включение элементов данных сделок в мировые соглашения.

---

Ключевые слова: мировое соглашение, свобода договора, отменительные и отлагательные условия, принудительное исполнение

В статье указывается на риски неисполнения мирового соглашения, проведен анализ последствий наступления этих рисков с учетом актуальной судебной практики. Последствия чаще всего представляют собой меры ответственности, закрепление которых в мировом соглашении до недавнего времени было дискуссионным. Автор придерживается позиции об отсутствии препятствий для такого закрепления, тем более что ранее был сформирован и в настоящее время применяется правовой подход об окончательном прекращении спора мировым соглашением. В статье содержится обзор возможностей применения таких санкций, как неустойка, проценты за неисполнение денежного обязательства, взыскание убытков, а также судебная неустойка. В этом контексте рассмотрен и вопрос о пределах изменения способа и порядка исполнения соответствующего определения суда. Кроме того, отмечается необходимость задействовать опцию определения судом суммы, подлежащей взысканию, при обращении к принудительному исполнению мирового соглашения в случае его частичного неисполнения в добровольном порядке.

---

Ключевые слова: мировое соглашение, неисполнение мирового соглашения, санкции в мировом соглашении, изменение способа и порядка исполнения судебного акта, окончательное прекращение спора мировым соглашением

В статье анализируются возможности примирения сторон непосредственно в ходе третейского разбирательства или во взаимодействии с ним. Внимание акцентируется на отличиях от регламентации мирного урегулирования споров в государственных судах. Проведен анализ положений действующего законодательства об арбитраже и правил российских постоянно действующих арбитражных учреждений и иностранных арбитражных центров, имеющих право администрировать арбитраж на территории Российской Федерации, связанных с ролью арбитров в примирении сторон, заключением сторонами мирового соглашения, в том числе после завершения арбитража, вынесением решения на согласованных условиях, применением процедуры медиации до арбитража или в ходе арбитража, с возможностью совмещения полномочий арбитра и медиатора. Обращается внимание на главную привлекательную особенность правового регулирования — возможность принятия третейским судом решения на согласованных условиях, что позволяет не только урегулировать спор на основе взаимных интересов сторон, но и обеспечить исполнимость достигнутых договоренностей.

---

Ключевые слова: арбитраж, мировое соглашение, медиация, медиативное соглашение, решение на согласованных условиях

Интерес к медиации как способу урегулирования международных коммерческих споров возрос после того, как с принятием в 2018 году Сингапурской конвенции о медиации появилась возможность исполнять международные коммерческие медиативные соглашения за рубежом в упрощенном порядке. В глазах юристов эти медиативные соглашения стали вровень с решениями международного коммерческого арбитража, самого популярного способа разрешения внешнеэкономических споров. В современных условиях турбулентности и хаоса соглашения, достигнутые в результате медиации, позволяют с большей определённостью удовлетворить потребность бизнеса в скорейшем урегулировании внешнеэкономических конфликтов на приемлемых для сторон условиях и получении гарантии оперативного, упрощенного и экономичного исполнения достигнутых договоренностей. Поэтому стоит задуматься над адаптацией внутреннего законодательства к лучшим мировым практикам. В статье рассматриваются предусмотренные российским законодательством способы придания исполнительной силы медиативному соглашению и требования, которые могут к нему предъявляться. Исходя из целесообразности присоединения России к Сингапурской конвенции о медиации, автор делает вывод о необходимости подготовки внутреннего законодательства страны к участию в ней, как это было сделано, например, в Белоруссии. Эту задачу возможно решить, включив в российский АПК отдельный раздел об оказании помощи в исполнении международных коммерческих медиативных соглашений, соответствующий положениям Сингапурской конвенции о медиации и Типовому закону ЮНСИТРАЛ о медиации, либо приняв отдельный закон о международной коммерческой медиации. Учитывая, что международный коммерческий арбитраж и внутреннее третейское разбирательство регулируются в России разными законами, учитывающими специфику разрешаемых споров, логично будет сохранить дуализм регулирования также и для медиации.

---

Ключевые слова: международные коммерческие медиативные соглашения, Сингапурская конвенция о медиации, Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международной коммерческой медиации, исполнение медиативного соглашения, предоставление помощи

Статья посвящена поиску критерия применимости мирового соглашения в делах публично-правовой природы. Показана двойственная природа мирового соглашения, сочетающая как материально-правовые, так и процессуальные черты. Свойства мирового соглашения как акта публичного, процессуального права возникают в момент утверждения его судом — однако в настоящее время законодательство не содержит ответа на вопрос, какие дела подлежат урегулированию, а какие — нет. Предложен авторский критерий определения допустимости мирового соглашения по публично-правовым делам: критерий абстрактного или конкретного публичного правоприменения. Рассмотрены вопросы заключения мирового соглашения по отдельным категориям дел публично-правового характера, а так-же по делам, сочетающим в себе как императивное, так и диспозитивное правовое регулирование.

---

Ключевые слова: гражданское судопроизводство, административное судопроизводство, арбитражное судопроизводство, частное право, публичное право, публично-правовое правоотношение, мировое соглашение

Анализируются вопросы судебного контроля за результатом примирительной деятельности сторон. Определяются пределы контрольной деятельности суда при утверждении им мирового соглашения. Исследуется юридическая природа результатов примирения в контексте конкретных видов примирительных процедур: медиация, переговоры, судебное посредничество. В результате анализа доктрины и судебной практики автор делает вывод о целесообразности передачи полномочий по удостоверению и правовой экспертизе результатов любых примирительных процедур нотариусу.

---

Ключевые слова: взаимодействие сторон, процессуальное соглашение, цель судопроизводства, судебный контроль, примирение сторон, процессуальное сотрудничество, процедура медиации, медиатор, судебный примиритель, медиативное соглашение, мировое соглашение

Статья посвящена мировому соглашению, заключенному по итогам использования новой для российского права судебной примирительной процедуры — судебного примирения. В сравнении с традиционным мировым соглашением исследуются особенности правовой природы, субъектов, порядка заключения и утверждения мирового соглашения, являющегося результатом судебного примирения. Выявляются пробелы в правовом регулировании данного института, сформулированы предложения по его дальнейшему совершенствованию.

---

Ключевые слова: гражданский процесс, арбитражный процесс, административный процесс, правосудие, судебная примирительная процедура, судебное примирение, судебный примиритель, мировое соглашение, медиативное соглашение, примирение сторон, примирительные процедуры, медиация

В настоящей статье исследуется вопрос о том, каким образом следует учитывать интересы миноритарных кредиторов при утверждении реабилитационных процедур, включая процедуры, регламентированные Законом о банкротстве, и досудебные соглашения о реструктуризации. Проанализированы риски кредиторов при заключении соглашений о реструктуризации без их участия, а также применении привилегии санации к требованиям кредиторов, возникших в результате кризисного финансирования. Отдельно рассмотрены проблемы принуждения меньшинства большинством при голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения в деле о банкротстве. Приведен анализ практики Верховного Суда и арбитражных судов по спорам об утверждении мировых соглашений. Рассмотрен проект реформы Закона о банкротстве в контексте расширенного применения реабилитационных процедур и защиты интересов миноритарных кредиторов.

---

Ключевые слова: реструктуризация, реабилитационные процедуры, привилегия санации, субординация, мировое соглашение

Статья представляет собой отклик на публикацию В.А. Белова и О.Ю. Скворцова «Справедливость vs свобода = право: антагонистическое противоречие и его решение» (журнал «Закон». 2023. № 2–3). Автор рассматривает позитивные и негативные аспекты предлагаемой ими концепции справедливости, выделяя ее естественно-правовую направленность и идейную близость к школе «возрожденного естественного права». Позитивным моментом предлагаемой концепции является также признание свободы человека и справедливости в качестве неотъемлемых атрибутов права. К дискуссионным моментам отнесена сама идея противопоставления справедливости и свободы. Автор аргументирует тезис, согласно которому справедливость не должна противопоставляться свободе, поскольку такое противопоставление не позволяет без противоречий мыслить само понятие свободы. Узкая, социоцентристская трактовка справедливости не имеет удовлетворительного теоретического обоснования и должна быть переформатирована. Автор предлагает в порядке дискуссии собственную концепцию справедливости в праве, основанную на коммуникативном подходе, диалоговой методологии и принципе взаимного правового признания. В поддержку излагаемых взглядов на природу справедливости приводятся аргументы не только из области философских и социологических исследований, но и данные эволюционной теории, биологии и нейронаук. Основная идея заключается в обосновании существования двух основополагающих традиционных ценностей, лежащих в основе человеческих представлений о справедливости: ценность человеческой личности и ценность социума. Их оптимальное сосуществование возможно только на основе реализации принципа взаимного правового признания и вытекающих из него взаимных прав и обязанностей. В реализации этого принципа и заключается идея справедливости. Право рождается не в борьбе справедливости со свободой, а в борьбе за справедливость и свободу.

---

Ключевые слова: справедливость, свобода, частное право, социальная справедливость, традиционные ценности, естественное право, принцип взаимного признания, диалог, права и свободы человека, эволюционная теория, трайбализм, нейронауки

Автор доказывает, что семья представляет собой гражданско-правовое сообщество, по некоторым характеристикам приближающееся к юридическому лицу. Утверждается, что идея общей совместной собственности, доведенная до своего логического конца, подразумевает субординацию требований супругов по отношению к внешним кредиторам при разделе общего имущества. Также автор высказывается в пользу презумпции общности долгов супругов.

---

Ключевые слова: семья, гражданско-правовое сообщество, субординация требований кредиторов, раздел общего имущества супругов, общие долги супругов

В апрельской Хронике авторы комментируют важные события в области международного, жилищного и процессуального права: о выдаче Палатой предварительного производства II Международного уголовного суда ордера на арест Президента РФ В. Путина и детского омбудсмена М. Львовой-Беловой; Постановление Конституционного Суда о толковании ст. 17 Жилищного кодекса и о планах Верховного Суда отменить договорную подсудность в договорах с потребителями.

---

Ключевые слова: ордер на арест Президента, международный уголовный суд, гостиничная услуга, жилое помещение, договорная подсудность

Автор рассматривает проблематику, связанную с правовым положением постмортальных детей в семейном и наследственном праве. Появление в практике медицинских клиник посмертной (постмортальной) репродукции, в рамках которой зачатие происходит после смерти одного из родителей, привело к возможности рождения потенциальных наследников спустя многие годы с момента смерти наследодателя. Не ограниченная временным промежутком возможность «создания» наследников после смерти наследодателя неминуемо ставит вопросы о бесконечности наследственного преемства, появлении «лежачего наследства» и вечных наследников. При этом действующее регулирование, ориентированное преимущественно на естественный способ репродукции, не позволяет установить происхождение постмортального ребенка от умершего родителя, а также обеспечить ему правовой статус в наследственном отношении. Буквальное толкование ст. 1116 Гражданского кодекса РФ в контексте посмертной репродукции влечет необходимость определения термина «зачатые при жизни наследодателя» с целью уточнения, какой из этапов зачатия — создание или имплантация эмбриона — должен иметь значение для наследственного права. Анализ законодательного регулирования зарубежных стран показывает, что наиболее либеральный подход в части реализации посмертной репродукции и наделения наследственными правами детей, рожденных после смерти наследодателя, избран в Израиле. При этом наиболее сбалансированным, учитывающим интересы всех участников наследственного отношения стоит признать подход ряда штатов США. Проведенное исследование также позволило прийти к выводу, что признание постмортальных детей наследниками как по закону, так и по завещанию не противоречит идеологии наследственного права.

---

Ключевые слова: посмертная (постмортальная) репродукция, постмортальное рождение, дети, зачатые при жизни наследодателя

Автором анализируются ситуации, когда представитель совершает от имени представляемого сделки в отношении другого лица, представителем которого он также является (обоюдное (двойное, одновременное) представительство). Экономико-правовые соображения, приведенные в настоящей статье, демонстрируют, что обоюдное представительство предполагает определенные риски для представляемых, в том числе в связи с конфликтом интересов представителя и возможностями для злоупотреблений представителя. В то же время обоюдное представительство, учитывая его положительные эффекты, не должно подлежать полному запрету. В качестве рекомендации в статье приводится ряд инструментов для снижения рисков сторон в связи с двойным представительством.

---

Ключевые слова: обоюдное представительство, представительство, конфликт интересов, агентская проблема

Процессуальные риски, присущие сфере электронного правосудия, рассматриваются на примере участия в судебном заседании в режиме веб-конференции. Анализируется практика применения судами положений процессуального законодательства, регламентирующих соответствующий формат проведения судебных заседаний, на примере конкретных судебных актов выявлены формирующиеся подходы к разрешению судами вопросов, возникающих при проведении онлайн-заседаний. Критически оценивается «навязывание» судами дистанционного формата участия в процессе, а также возложение на участников процесса рисков, связанных с невозможностью фактически принять участие в заседании по причинам, находящимся вне их контроля. Предлагаются конкретные решения по минимизации выявленных рисков и совершенствованию процессуального законодательства.

---

Ключевые слова: электронное правосудие, веб-конференция, онлайн-заседание, процессуальный риск, право на судебную защиту

1 января 2023 года в ФРГ вступил в силу Закон о реформе законодательства об опеке и попечительстве (Gesetz zur Reform des Vormundschafts- und Betreuungsrechts). Это весьма обширный документ; и в настоящей статье предлагается обратить внимание на две взаимосвязанные проблемы: реформу норм о правовой заботе (Betreuung) и реформу норм о распоряжениях на случай болезни (Vorsorgevollmacht). Поскольку проблема защиты имущественных и личных неимущественных прав тяжело заболевшего пациента универсальна, автор также исследует, как регулируются аналогичные отношения российским законодательством.

---

Ключевые слова: патронаж, доверенность, опека, медицинская помощь

Статья представляет собой отзыв о двух монографиях, написанных американскими историками права русского происхождения. Обе монографии касаются важных, почти не затронутых прежними исследованиями тем из области русского гражданского права середины XIX — начала XX века.

---

Ключевые слова: гражданское право в Российской Империи, банкротство, взыскание долгов, публичные блага