Журнал ЗАКОН

На вопросы шеф-редактора журнала «Закон» Владимира Румака отвечает заведующий кафедрой предпринимательского права МГУ им. М.В. Ломоносова Евгений Парфирьевич ГУБИН

6 февраля Президент РФ на форуме «Деловой России» предложил в очередной раз продлить сроки добровольного декларирования физическими лицами имущества, активов и счетов за рубежом (амнистии капитала), второй этап которого планировалось завершить 28 февраля 2019 г. Мы обратились к экспертам с просьбой оценить перспективы этого предложения и ответить на вопрос, что мешает российскому бизнесу вернуться в родную юрисдикцию.

В последние несколько лет в российской литературе широко обсуждается вопрос, не стоит ли внести в Гражданский кодекс РФ указание, что предметом возмещения могут быть только и исключительно предвидимые убытки. Автор настоящей статьи обращает внимание на то, что при всей широте и остроте этой дискуссии ее предмет почему-то остается неопределенным: участники дискуссии то и дело перескакивают с объективного понимания предвидимости на субъективное и обратно. В пылу спора оппоненты забывают и о таком необходимом принципе, как воздержание от умножения сущностей без необходимости, а именно о том, что понятие предвидимости в конечном счете сводится к одной из давно и хорошо известных категорий гражданского права: в объективном смысле оказывается иным обозначением причинной связи, а в субъективном — вины. Финальный вывод автора: дополнять ничего не нужно, предвидимость давным-давно заложена в ГК РФ и всегда в нем была — нужно только правильно толковать его нормы и разбираться в том, что толкуешь.

---

Ключевые слова: вред, убытки, убытки прямые, убытки косвенные, предвидимость убытков, причинная связь, вина

Автор анализирует изменения в российской судебной практике по делам об убытках в 2017–2018 гг. и заключает, что Верховный Суд РФ, хотя и весьма осторожно, допустил взыскание чистых экономических убытков, а также предпринимает усилия для более внимательного отношения к обоснованию вывода о наличии или отсутствии причины в тексте судебного акта по делам о взыскании убытков.

---

Ключевые слова: чистые экономические убытки, солидарность, субсидиарность, причинно-следственная связь

В статье освещена актуальная российская практика по взысканию убытков за нарушение договоров поставки. Анализируются текущие аргументы судов и предлагаются примеры того, какими могли бы быть теоретические принципы для обоснования покупателями взыскания убытков в размере неустоек, выплаченных третьим лицам. Делается вывод, что вопреки сложившейся практике необходимо не только обращать внимание на возможность должника предвидеть такие потери, но и рассматривать ситуации через совокупность принципов предвидимости, причинности и разумности действий кредитора по уменьшению ущерба.

---

Ключевые слова: убытки, договор поставки, предвидимость, причинно-следственная связь, неустойка

В работе рассматривается проблема возмещения расходов, которые были бы понесены потерпевшим независимо от факта причинения вреда. В частности, анализируется возможность возмещения расходов, понесенных на случай причинения вреда с целью уменьшения его возможного размера (preventive expenses), а также расходов, связанных с обладанием определенным объектом (арендная плата, страховые платежи, налоги и т.п.), которые потерпевший продолжает нести после повреждения такого объекта, не имея возможности его использовать (frustrated expenses).

---

Ключевые слова: причинно-следственная связь, тест необходимого условия, превентивные расходы, «неоправданные» расходы

В статье рассматриваются некоторые проблемы, связанные с установлением причинной связи в деликтах государства. Суды порой отказывают в возмещении вреда, причиненного публично-правовым образованием, ссылаясь на то, что его причиной являются не незаконные акты должностных лиц, а другие обстоятельства, такие как вина потерпевшего или действия третьих лиц. Анализ теории, судебной практики и зарубежного опыта по вопросам вины потерпевшего и множественности причин вреда позволит быть готовым к возможным препятствиям в обосновании причинной связи в делах об ответственности государства и своевременно предпринять все возможные меры, а также сформулировать правовую позицию для максимального удовлетворения своих требований.

---

Ключевые слова: причинная связь, деликты государства, conditio sine qua non, адекватная причинность, ответственность государства, возмещение вреда, вина потерпевшего

В статье представлен анализ правовых позиций, выработанных Судом Евразийского экономического союза в 2017–2018 гг. Практика Суда рассматривается с нескольких точек зрения: в аспекте ее влияния на правоприменение в Союзе и в государствах-членах, а также с учетом сравнения с подходами, сложившимися в праве ЕС и практике Суда ЕС. В решениях и консультативных заключениях Суда затрагивались вопросы, относящиеся к таким сферам, как конкурентное право, таможенное регулирование, функционирование внутреннего рынка, трудовые отношения с должностными лицами и сотрудниками органов Союза. Особо стоит отметить, что Судом сформулированы основные свойства права ЕАЭС и дано определение осуществляемых в рамках Союза политик. Установление Судом свойств права ЕАЭС (верховенство, прямое действие и непосредственное применение) оценивается в качестве необходимой предпосылки его эффективного развития и применения и открывает дорогу использованию права Союза для защиты прав и законных интересов частных лиц в национальных правовых системах.

---

Ключевые слова: евразийская интеграция, Суд ЕАЭС, свойства права ЕАЭС, право конкуренции, функционирование внутреннего рынка, свобода движения товаров, свобода движения работников, таможенное регулирование

14 февраля 2019 г. Объединение Корпоративных Юристов (ОКЮР) при поддержке коллегии адвокатов «Делькредере», адвокатского бюро «КИАП», юридических фирм «Инфралекс» и Clifford Chance провело конференцию-дискуссию о взаимодействии юридических служб компаний и юридических консультантов.

Сегодня Исламский банк развития проводит последовательную политику вывода исламского банковского дела за пределы стран исламского мира («дар аль-ислам» (dar al-Islam)). Его главной целью является формирование исламской финансовой системы на религиозных началах и расширение границ экономического влияния коммерческих банков, осуществляющих свою деятельность без взимания и выплаты процентов, на финансовую повестку дня, в том числе в немусульманских юрисдикциях. В данной статье автор раскрывает идеологически-правовые основы исламского банковского дела и базовые аспекты, объясняющие природу денег в исламской традиции, а также поднимает вопрос о перспективах становления беспроцентной банковской деятельности в России.

---

Ключевые слова: Исламский банк развития, незаконный рост («риба»), деньги («ан-нукуд»), исламское банковское дело, инвестиционно-доверительный банковский сектор, инвестиции

В статье обосновывается методологический подход к разрешению содержательных коллизий специальных норм обязательственного права. Российскому правопорядку свойственна многоуровневая система правового регулирования обязательственных отношений, в которой помимо общих положений о договорных обязательствах и специальных положений Гражданского кодекса имеются нормы, содержащиеся в специальном законодательстве. В большинстве случаев коллизии возникают между специальными нормами, устанавливающими правовое положение субъектов обязательственных отношений, и нормами, устанавливающими специальный правовой режим. На основе анализа судебной практики формируется гипотеза о приоритете специальной нормы об объекте перед специальной нормой о субъекте. Данная гипотеза теоретически аргументируется различной природой специальных норм о субъектах и объектах, а также тем, что именно объект является одним из видообразующих признаков в системе обязательственного права.

---

Ключевые слова: субъект обязательства, объект обязательства, система обязательств, содержательная коллизия

Цифровизация российской экономики обострила нерешенную проблему законодательного регулирования соотношения положений законодательства, уставов и корпоративных актов юридических лиц, поставив вопрос о целесообразности сохранения традиционного документального оформления учредительных документов, в силу закона инкорпорирующих общеобязательные положения корпоративного законодательства. Соблюдение установленных требований существенно и без какой-либо разумной необходимости обременяет и бизнес, и государственный аппарат, реализующий публичную компетенцию в сфере государственной регистрации юридических лиц, одновременно выхолащивая значение устава в системе корпоративных актов. Вызовы времени требуют скорейшей разработки модельных уставов акционерных обществ в российском праве, содержание которых исключало бы дублирование законодательства и отражало индивидуальность корпоративного управления конкретной корпорации. Опыт зарубежных стран в данном вопросе познавателен, но его изучение не позволяет прийти к выводу о некритическом заимствовании иностранных наработок развивающимся российским корпоративным правом.

---

Ключевые слова: типовые уставы, реестр юридических лиц, корпоративные акты, локальные нормативные акты, цифровизация

Статья посвящена правовым коллизиям, возникающим в ситуации оспаривания сделок общества ее директором, являющимся одновременно акционером (участником). Автор приходит к выводу, что если определенные факты были известны директору, то это значит, что он обязан был сообщить о них. Если он указал на эти обстоятельства только при заявлении иска об оспаривании решения, то тем самым он заявляет о ненадлежащем осуществлении своих полномочий. Таким образом, такой директор не имеет права оспаривать сделки, совершенные им как органом управления общества. Более того, директор вовсе лишается полномочий, когда он выступает против общества, так как в этом случае юридическое лицо утрачивает возможность выражать свою собственную волю.

---

Ключевые слова: недействительность сделки, оспаривание сделок, сделки с заинтересованностью, обязанности директора, защита интересов акционера, конфликт интересов, корпоративный конфликт, полномочия представителя организации, орган управления юридического лица

Настоящая статья посвящена (1) поставленному в 2004 г. Федеральной налоговой службой вопросу о том, кто в случае смены руководства юридического лица должен быть заявителем при внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), (2) ответу, который дала на него практика арбитражных судов, включая Высший Арбитражный Суд РФ, (3) тому, как этот ответ прозвучал, был понят и к каким в итоге последствиям привел, (4) попытке осмысления этих последствий и (5) поиску путей если не прекращения, то ощутимого усложнения порочной практики внесения в ЕГРЮЛ недостоверных сведений о руководстве российских компаний (существовавшей, безусловно, и ранее описываемых в работе событий, но в значительной мере упростившейся именно в их результате). Предложения автора по изменению действующего законодательства анализируются им и (в первую очередь) на предмет поиска аналогий и похожих решений среди уже существующих в России норм корпоративного права, и (в меньшей степени) со ссылками на опыт иностранных юрисдикций. Проблема раскрывается с использованием материалов, касающихся преимущественно юридических лиц, существующих в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью, чему в работе дается отдельное краткое обоснование.

---

Ключевые слова: лжедиректор, лжеорган, исполнительный орган компании, ООО, достоверность ЕГРЮЛ, смена руководства в хозяйственных обществах

В статье анализируется проблема подчинения требований контролирующих должника лиц требованиям иных кредиторов в структуре установленной очередности. Выявляются особенности правового регулирования в отечественном и зарубежных правопорядках таких способов изменения рейтингов требований, как субординация и переквалификация. В результате проведенного исследования сделан вывод о том, что формирующаяся в отечественной судебной практике тенденция к переквалификации требований контролирующих должника лиц во многом способствует справедливому рассмотрению дела о банкротстве. Вместе с тем всестороннее решение стоящей перед правопорядком проблемы подчинения одних требований, в том числе не подлежащих переквалификации в корпоративные, другим возможно только в ходе комплексного дальнейшего развития законодательства о несостоятельности.

---

Ключевые слова: несостоятельность, банкротство, субординация требований кредиторов, переквалификация требований кредиторов, Eigenkapitalersatz, Deep Rock doctrine, Еquitable subordination doctrine, Recharacterisation of debt to equity