Журнал ЗАКОН

На вопросы директора Издательской группы «Закон» Владимира Багаева и шеф-редактора журнала «Закон» Владимира Румака отвечает декан Российской школы частного права Андрей Михайлович ШИРВИНДТ

Комментарии А. Клишаса, А. Иванова, В. Жуйкова, Л. Головко, В. Яркова, А. Боннера, Е. Кудрявцевой, Н. Роверса, А. Джагаряна, И. Веселова Октябрьский законопроект, вносящий изменения в Закон о Конституционном Суде2 в соответствии с новой редакцией Конституции, вызвал большой резонанс в юридическом сообществе. Самая дискутируемая поправка предусматривает запрет публикации особых мнений судей Конституционного Суда РФ. Мы обратились к экспертам с просьбой прокомментировать эту поправку и ее правовые последствия.

В статье рассматривается вопрос о гражданско-правовой квалификации действий лица, совершенных в сети Интернет с использованием чужих средств идентификации через призму норм о представительстве. В частности, анализируются случаи как добровольной передачи идентификатора, так и неправомерного завладения ими мошенниками. Предлагается для обеспечения баланса интересов сторон применение по аналогии норм главы 10 Гражданского кодекса РФ.

---

Ключевые слова: цифровая среда доверия, идентификация, действия под чужим именем, полномочия в силу обстановки

В статье анализируются предписания ст. 183 ГК РФ, посвященные обязательственному договору представителя без полномочия. Автор считает, что права и обязанности, предусмотренные этим договором, возникают только при одобрении представляемого. По отношению к договору одобрение выступает в качестве отлагательного условия права (condicio juris). До одобрения или отказа в нем правовое последствие договора находится в состоянии подвешенности, которое сходно с состоянием подвешенности, существующим при правосделочном условии.

---

Ключевые слова: обязательственный договор представителя без полномочия, condicio juris, состояние подвешенности, право ожидания

В статье анализируется судебная практика по вопросам применения нормы абз. 2 п. 1 ст. 182 ГК РФ, содержащей в себе два феномена — полномочия, явствующие из обстановки, и видимые полномочия. Колоссальные отличия между ними не всегда точно передаются правоприменительной практикой, что вызывает определенные проблемы. Проведенное исследование позволило выявить ряд наиболее значимых вопросов: в каких случаях суды признают, что полномочия явствуют из обстановки, могут ли стороны своим соглашением ограничить случаи применения исследуемой нормы, каковы условия применения доктрины видимости полномочий и др. Автор рассматривает наиболее важные судебные акты по данным вопросам и комментирует предложенные судами решения.

---

Ключевые слова: представительство, полномочия из обстановки, видимость права

Статья посвящена исследованию того, как влияет существующее состояние института законного представительства на стабильность и устойчивость гражданского оборота. Автор отстаивает вывод о том, что сегодня имеется слишком много возможностей по оспариванию сделок, совершенных законными представителями, и при этом слишком мало развита практика привлечения законных представителей к ответственности за вред, причиненный имуществу представляемого. Сопредставительство также создает риск признания сделки недействительной по причине отсутствия согласия одного из супругов. Для постепенного исправления этих недостатков предлагается: 1) скорректировать практику органов опеки и попечительства по выдаче согласия таким образом, чтобы наступление/ненаступление условия, указанного в разрешении на продажу, можно было проверить на момент нотариального удостоверения сделки, направленной на распоряжение недвижимостью, принадлежащей несовершеннолетнему; 2) использовать номинальный счет; 3) при рассмотрении исков о признании недействительными сделок, связанных с превышением законными представителями своих полномочий, учитывать добросовестность контрагента. При анализе доверительного управления имуществом безвестно отсутствующего выявлен ряд проблем. Доверительные управляющие имуществом безвестно отсутствующего назначаются только при наличии частной инициативы потенциального управляющего, при отсутствии у потенциального доверительного управляющего сведений об имуществе, принадлежащем безвестно отсутствующему, это имущество не попадет в сферу доверительного управления. Предлагается не разделять момент признания лица безвестно отсутствующим и момент назначения доверительного управляющего.

---

Ключевые слова: законное представительство, недействительность сделки, безвестное отсутствие, доверительное управление

В статье анализируется нормативно-правовое регулирование судебного представительства в российском цивилистическом процессе и перспективы его совершенствования. Авторы ставят проблему отграничения судебного представителя от посланника (нунция), обосновывают вывод о наличии у судебного представителя собственных процессуальных прав и обязанностей, указывают на отсутствие препятствий для привлечения судебного представителя к материально-правовой и процессуальной ответственности, исследуют вопрос об иммунитете судебного представителя от исков представляемого. На основе анализа норм действующего законодательства авторы делают вывод о большей имущественной ответственности перед представляемым профессиональных судебных представителей, не имеющих статуса адвоката. Исследуется вопрос об особенностях дисциплинарной и имущественной ответственности адвоката перед доверителем, оснований и порядка привлечения к ответственности.

---

Ключевые слова: представительство, судебный представитель, ответственность судебных представителей, ответственность адвокатов

В статье рассматриваются основные положения внесенного в конце ноября 2019 г. в Государственную Думу пакета законопроектов, направленных на совершенствование законодательных мер борьбы с картелями. Выполнен критический анализ теоретического обоснования данного пакета, изложенного в статье представителей разработчика (ФАС России) А.П. Тенишева и М.А. Хамукова. Соглашаясь с тезисом о вреде картелей, автор предлагает отказаться от упрощенного (односложного) понимания как самого феномена картеля, так и причиняемого им вреда. Дан прогноз вероятных негативных последствий для экономики и правоприменительной практики в случае принятия нового антикартельного пакета в неизменном виде.

---

Ключевые слова: картель, картелизация, антиконкурентные соглашения, сговор на торгах, национальная экономическая безопасность

Изменения в устройстве Конституционного Суда — Кадровые перестановки в Верховном Суде — Новая волна коронавируса и связанных с ним ограничений — Налог на Google — Санкции и кибервойны — Явление уголовного проступка российскому праву: дубль два — Новое слово в борьбе с корпоративными злоупотреблениями — Религиозный экстремизм как правовой вызов

18 сентября 2020 г. Объединение Корпоративных Юристов (ОКЮР) провело 10-ю конференцию с судьями Конституционного Суда РФ «Стандарт доказывания».

В последние несколько лет процедура разрешения споров ВТО переживает серьезный кризис: сложность формирования третейских групп для разрешения споров, длительность подготовки и направления докладов групп, трудности с исполнением рекомендаций третейских групп и Апелляционного органа, отступление третейскими группами и Апелляционным органом от ранее сформулированных правовых позиций и пр. В декабре 2019 г. кризис достиг апогея, потому что Апелляционный орган ОРС ВТО, призванный рассматривать апелляции на доклады третейских групп, полностью приостановил свою деятельность. Паралич апелляционной инстанции ОРС ВТО не только может нанести существенный вред членам ВТО с точки зрения оценки эффективности самого механизма разрешения споров, но и в практическом плане сделает невозможным исполнение рекомендаций третейских групп, поскольку подача апелляции в отсутствие функционирующей апелляционной инстанции будет означать, что рекомендации третейской группы не имеют юридической силы и государства, следуя согласованным положениям соглашений ВТО, могут их не исполнять, будучи уверенными, что принудительный механизм исполнения рекомендаций даже не будет запущен. Существуют ли альтернативы апелляционной инстанции ОРС ВТО и насколько они смогут решить проблему кризиса ОРС ВТО? Готовы и желают ли члены ВТО что-то изменить? В этом попытались разобраться авторы статьи.

---

Ключевые слова: ОРС ВТО, Апелляционный орган, арбитраж, Многостороннее временное апелляционное арбитражное соглашение, MPIA

В статье рассматривается Определение ВС РФ по знаковому делу ООО «Мега-Инвест» (ГК «Монетка»), в котором ВС РФ впервые за долгое время отменил решения нижестоящих судов, отказавших налогоплательщику в учете процентных расходов на основании ст. 269 НК РФ («правила о недостаточной капитализации»). Суд указал, что задолженность не должна признаваться контролируемой, когда нет фактического контроля со стороны иностранной взаимозависимой компании, а правила о недостаточной капитализации не должны применяться формально в отсутствие признаков недопустимой минимизации налогообложения. При этом, к сожалению, ВС РФ не прокомментировал по существу поставленный перед ним налогоплательщиком вопрос о соотношении и системном применении антиуклонительных норм, а именно правил о недостаточной капитализации, о налогообложении прибыли контролируемых иностранных компаний (КИК) и о фактическом получателе дохода (ФПД). Наличие в структуре группы налогоплательщика КИК, а равно факты уведомления о КИК и представления писем о признании ФПД российских налогоплательщиков — бенефициаров группы Суд охарактеризовал лишь как дополнительные доказательства, которые могут приниматься во внимание при оценке наличия или отсутствия фактического контроля над спорной задолженностью у кипрской компании. Представляется, что проблема соотношения антиуклонительных норм является более глубокой, учитывая, что предмет их регулирования может совпадать, а их одновременное применение может приводить к двойному налогообложению и нарушению принципа баланса публичных и частных интересов.

---

Ключевые слова: правила о недостаточной капитализации, фактическое контролирующее лицо, правила о налогообложении контролируемых иностранных компаний, КИК, правила о фактическом получателе дохода, ФПД, антиофшорное законодательство, принцип равенства

В статье рассматриваются некоторые вопросы, связанные со спецификой заключения брачных договоров и соглашений в западных странах. Автор, отмечая характерную для западных стран возможность включения в брачный договор или соглашение условий на случай смерти одного из супругов, анализирует эволюцию права этих стран в отношении условий на случай развода. В статье также предпринята попытка показать различие между подходами к брачным договорам и соглашениям в странах континентального права и общего права. В частности, обращается внимание на такие обязательные требования, существующие в странах общего права, как раскрытие информации об имуществе и независимая юридическая консультация.

---

Ключевые слова: брачный договор, брачные соглашения, брак, супруги, имущественные отношения супругов

Настоящая работа имеет целью познакомить российского читателя в самом первом приближении с представительством в итальянском гражданском праве. Статья посвящена самым общим аспектам представительства — его понятию и основаниям. В центре внимания находятся соответствующие нормы основного источника гражданского права Италии — Гражданского кодекса, которые впервые даются в авторском переводе, а также наиболее важные для их понимания положения итальянской цивилистической доктрины и позиции судебной практики в сравнении с российским правом. Работа может быть полезна для дальнейшего сравнительного изучения института представительства, более глубокого осмысления его проблем в отечественном праве, совершенствования в этой сфере судебной практики и законодательства.

---

Ключевые слова: представительство, rappresentanza, доверенность, procura, представительское полномочие, potere di rappresentanza, итальянский ГК