Журнал ЗАКОН

На вопросы главного редактора журнала «Закон» Александра Верещагина отвечает директор Института зарубежного и международного частного права имени Макса Планка Райнхард ЦИММЕРМАНН

23 июля 2019 г. не стало выдающегося юриста, доктора юридических наук, профессора, заслуженного деятеля науки РФ, арбитра Международного коммерческого арбитражного суда и Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате РФ Т.Е. Абовой. Мы обратились к ученикам и коллегам Тамары Евгеньевны с просьбой поделиться воспоминаниями о ней как о человеке и выдающемся ученом-правоведе.

Комментарии В. Яркова, Е. Кудрявцевой, Д. Малешина, Д. Туманова, А. Смола, Д. Володарского, Н. Сутормина, И. Кондрашова, В. Бирюкова, Р. Бевзенко, В. Авилкина, И. Фаст, А. Молчанова В июле Гражданский (ГПК) и Арбитражный (АПК) процессуальные кодексы РФ пополнились нормами о групповых исках, которые вступят в силу с 1 октября. Этот институт уже знаком российскому праву, однако пока слабо востребован. Мы попросили экспертов оценить, изменится ли ситуация теперь, после появления поправок. Станут ли групповые иски широко востребованы в России? Каковы достоинства и недостатки нового регулирования?

В статье впервые в нашей литературе предпринята попытка собрать, проанализировать и систематизировать все известные ГК РФ случаи возникновения прав на односторонний отказ от договоров и обязательств, от их исполнения, а также на одностороннее изменение их условий. Собранный автором материал, а также ряд сделанных им в ходе его изучения выводов могли бы быть положены в основание разработки общего учения об односторонних актах как основаниях для изменения содержания и прекращения юридических отношений. В частности, автором устанавливается и доказывается одно непременное условие допустимости такого рода волеизъявлений ― от их признания не должны страдать чьи бы то ни было частные права и охраняемые законом интересы, а их осуществление должно быть средством восстановления тех или других.

---

Ключевые слова: обязательство, договор, односторонний отказ от исполнения обязательства (договора), одностороннее изменение условий обязательства (договора)

В статье исследуется соотношение эстоппеля, отказа от права на расторжение договора и разумного срока через призму п. 5 ст. 450.1 ГК РФ, немецкой доктрины и судебной практики. Обосновывается необходимость правильного разграничения этих конструкций для догматических и прикладных целей. В статье также рассматриваются случаи, в которых может быть применима исследуемая норма, и предлагается решение соответствующих вопросов с учетом релевантной правовой конструкции и политики права.

---

Ключевые слова: эстоппель, разумный срок, право на отказ от договора

Настоящая статья посвящена ответу на вопрос о возможности исключения соглашением сторон права заказчика на немотивированный односторонний отказ от договора возмездного оказания услуг. Проводя анализ п. 1 ст. 782 ГК РФ на основании тестов, предложенных в Постановлении Пленума ВАС РФ «О свободе договора и ее пределах», автор делает вывод, что в отечественной литературе и судебной практике имеется лишь один убедительный аргумент в пользу императивности рассматриваемой нормы в отношениях между предпринимателями — связь оказываемых услуг с личностью заказчика. Одновременно, опираясь на концепцию нормальной ситуации К. Шмитта, автор обосновывает, что в соответствии с приведенным аргументом императивность п. 1 ст. 782 ГК распространяется лишь на случаи, когда оказываемые услуги связаны с личностью заказчика и не выходят за их пределы. С учетом сказанного автор заключает, что ограниченность абстрактности правовой нормы заложенной в нее нормальной ситуацией требует определять диспозитивность или императивность этой нормы каждый раз в отношении каждого конкретного случая самостоятельно на основании четко определенных критериев.

---

Ключевые слова: договор возмездного оказания услуг, односторонний отказ от договора, императивность правовой нормы, диспозитивность правовой нормы

Данный обзор посвящен практике применения п. 3 ст. 310 ГК РФ, регламентирующего возможность установления платы за выход из договорных отношений. В результате проведенного анализа сделан вывод, что основным препятствием для развития института платы за отказ от договора является императивность норм российского гражданского права.

---

Ключевые слова: плата за отказ от договора, компенсация

Митинги в Москве. — Изменение законодательства о судебно-экспертной деятельности. — Запрет анонимных кошельков. — Закон о краудфандинге. — План реализации «регуляторной гильотины». — Принятие Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных судебных решений. — Новые постановления Пленума Верховного Суда (кассационный пересмотр уголовных дел, «помощник Москвы» и проблема злоупотреблений при фиксации административных правонарушений, либерализация в области МЧП, переходные положения процессуальной реформы). — Закон о коллективных исках. — Изменения в законодательстве о нотариате. — Кончина Т.Е. Абовой и О.С. Хохряковой. — 5 лет ликвидации ВАС

В статье рассматриваются вопросы реформирования судов общей юрисдикции, оцениваются перспективы деятельности кассационных судов общей юрисдикции, анализируются вопросы доступности правосудия, прогнозируются результаты процессуально-правовых изменений.

---

Ключевые слова: кассация, апелляция, кассационный суд, апелляционный суд, доступность правосудия

Игроки рынка юридических услуг ощущают острую потребность в развитии саморегулирования. Нужны стандарты, единые для всего рынка и обладающие мягкой силой в отношении всех его участников. Основное содержание этих стандартов должны составлять лучшие практики взаимодействия, которые, по сути, выступают и обычаями рынка. Эти сложившиеся обычаи рынка юридических услуг следует выявить, обобщить и формализовать. В настоящей статье автор рассуждает о предпринятой в профессиональном сообществе попытке разработки таких стандартов. Она должна завершиться составлением свода обычаев делового оборота в сфере юридических услуг. Разработка этого свода, как и иных профессиональных стандартов поведения юристов, не направлена на обуздание участников рынка. Напротив, она необходима для обеспечения независимости юридической профессии.

---

Ключевые слова: свод обычаев делового оборота, юридическая профессия, юридические услуги, недобросовестная конкуренция, гонорар успеха

Статья посвящена главным итогам прошедшей третейской реформы как в части последних изменений законодательства, так и в отношении актуальных тенденций судебной практики. На основе зарубежного опыта, глобальных трендов в области международного арбитража определяются ключевые направления развития соответствующей сферы в России.

---

Ключевые слова: арбитраж, правосудие, международное право, инвестиционный климат

Статья посвящена обзору современного состояния уголовной ответственности за ограничение конкуренции в России. Несмотря на значительное количество антимонопольных дел, рассматриваемых каждый год, количество вынесенных обвинительных приговоров в последние годы равно нулю. Основная причина этому кроется в усложненных конструкциях уголовной ответственности, когда для привлечений к ней требуется доказать намного большее количество признаков состава преступления по сравнению с составом нарушения антимонопольного законодательства. Основные проблемные точки здесь связаны с последствиями совершенного деяния (что требуется доказать в отличие от запрета per se в антимонопольном законодательстве), умыслом и субъектом (в отличие от антимонопольного законодательства, к уголовной ответственности привлекаются только физические лица, и их выявление внутри структуры юридического лица достаточно затруднительно). Статья завершается анализом предложенного ФАС России законопроекта, радикально меняющего описание состава преступления. Автор критикует избранный подход по материально-правовым и процессуальным основаниям, а также доказывает, что декларируемая цель ужесточения наказуемости достигнута с принятием проекта не будет.

---

Ключевые слова: ограничение конкуренции, состав преступления, объективная сторона, субъективная сторона, картель, наказание

В статье анализируется вопрос, на кого возлагается доказывание возмездности и добросовестности приобретения чужого имущества при рассмотрении виндикационного иска. Является ли факт приобретения права собственности по добросовестности возражением ответчика против виндикационного иска или же доказывание обратного есть элемент доказывания права собственности истца? Статья построена на основе анализа меняющегося российского законодательства и судебной практики. Автор отстаивает позицию, что в силу п. 2 ст. 223 ГК РФ возмездный добросовестный приобретатель вещи, выбывшей от собственника по его воле, является новым собственником вещи в силу закона, а задача истца по виндикации — доказать право собственности; следовательно, именно истец должен доказывать отсутствие приобретения по добросовестности. Автор объясняет, как получить доказательства безвозмездности приобретения и/или недобросовестности ответчика, и признает, что по спорам о правах на недвижимость регистрационное дело является источником доказательств, а по движимости никакого единого источника нет и доказать истцу право крайне сложно.

---

Ключевые слова: владение, виндикация, защита добросовестного приобретателя, изменение бремени доказывания

Когда наследство находится в разных государствах, в том числе и в России, и наследники принимают часть наследства за рубежом, в российской нотариальной практике часто возникает вопрос о том, должны ли такие наследники считаться принявшими наследство и в России. Ответ на него становится особенно важным, когда шестимесячный срок для принятия наследства в России оказывается пропущенным. Доктрина, а вместе с ней и Федеральная нотариальная палата отвечают отрицательно. Автор критически анализирует доктринальные подходы и позицию Федеральной нотариальной палаты. Основываясь на буквальном толковании законодательства России и текущем состоянии международного права в сфере регулирования юрисдикции государств, автор приходит к выводу, что возможен и другой подход к разрешению данного вопроса, который позволяет нотариусу учесть интересы наследников, оставаясь тем не менее в рамках российского законодательства.

---

Ключевые слова: международное наследование, принятие наследства, коллизионное регулирование наследования, юрисдикция государства, срок для принятия наследства, экстерриториальное действие акта принятия наследства

Статья посвящена перспективам совершенствования механизма применения концепции фактического права на доход в России, российских правил о бенефициарном собственнике (фактическом праве на доход) на основе превентивного раскрытия налоговой информации. Авторами анализируются основные элементы эффективного режима раскрытия налоговой информации согласно Действию 12 Плана BEPS и Директивы ЕС DAC6, а также приводится состояние текущих правил о бенефициарном собственнике в российском налоговом законодательстве. Результаты исследования показывают низкий уровень правовой определенности при применении концепции фактического права на доход в российской практике, что приводит к рискам налоговых доначислений. При этом потенциал для сбора больших налоговых доходов от применения концепции остается значительным. Как результат, авторами обосновывается рекомендация по созданию режима обязательного раскрытия потенциально агрессивных сделок с использованием концепции бенефициарного собственника.

---

Ключевые слова: BEPS, DAC6, бенефициарный собственник, фактическое право на доход, обязательное раскрытие информации, договор об избежании двойного налогообложения