Журнал ЗАКОН

На вопросы шеф-редактора журнала «Закон» Владимира Румака отвечает заместитель директора Высшей школы юриспруденции НИУ ВШЭ Антон Сергеевич СЕЛИВАНОВСКИЙ

Комментарии Р. Янковского, А. Вашкевича, А. Иванова, В. Наумова, А. Незнамова, Д. Щекина 27 сентября Правительственной комиссией по цифровому развитию утверждена Концепция развития технологий машиночитаемого права. По мнению Минэкономразвития, машиночитаемое право будет востребовано в законотворчестве, судопроизводстве, при заключении сделок, стандартизации и сертификации. Мы обратились к экспертам с просьбой прокомментировать новый документ. Какое влияние он окажет на развитие права? Какие вызовы несет в себе распространение машиночитаемого права?

В работе исследуются основные этапы развития института ценной бумаги на пути к приданию ей цифровой формы. Автор приходит к выводу, что предлагаемый законодателем правовой режим по внедрению в оборот системы блокчейн и сопутствующего ей алгоритма распределенного реестра укрепляет такие традиционные свойства ценной бумаги, как публичная достоверность информации о праве и его принадлежности, а также абстрактность удостоверяемого обязательства. Обосновывается подход, что права обладателя цифровой ценной бумаги могут быть защищены вещно-правовыми способами по аналогии с правами обладателя бездокументарных ценных бумаг.

---

Ключевые слова: ценные бумаги, цифровые ценные бумаги, виндикация, распределенный реестр, цифровое право, цифровые финансовые активы

В статье рассматриваются такие возникающие при залоге разных ценных бумаг проблемы, как учет залогов, допустимость передачи прав по ценным бумагам залогодержателю и распределения таких прав между залогодателем и залогодержателем, специфика получения залогодержателем удовлетворения своих требований за счет заложенных ценных бумаг.

---

Ключевые слова: залог, ценные бумаги, передача прав из ценных бумаг, обращение взыскания

В большинстве внебиржевых деривативных договоров наличествует диспропорция возможностей сторон: финансовая организация (сильная сторона) имеет специалистов и опыт срочных сделок — именно она представляет договорную документацию, в то время как клиент (слабая сторона) часто не имеет соответствующего опыта и впервые сталкивается с такими финансовыми инструментами. В некоторых случаях банки навязывают своим клиентам хеджирующие сделки. В связи с этим возникает вопрос о добросовестности действий сторон в деривативных отношениях. В статье рассматриваются споры из российской арбитражной практики, главным вопросом в которых была добросовестность поведения финансовой организации при подготовке договора, его заключении и исполнении.

---

Ключевые слова: деривативы, производные финансовые инструменты, внебиржевые деривативы, хеджирование, профессиональные участники рынка ценных бумаг, договорная диспропорция, процессуальная диспропорция, информационная диспропорция, слабая сторона договора, мисселинг

С изменением в апреле 2018 г. Закона о рынке ценных бумаг в России появилась возможность эмиссии нового вида финансового инструмента — структурной облигации. Возврат номинальной стоимости бумаги зависит от наступления или ненаступления определенных эмитентом обстоятельств. Это первое законодательное закрепление ценной бумаги, в отношении которой прямо прописан риск утраты вложенных средств. Ранее кредитные ноты выпускались по иностранному праву с привлечением иностранных компаний. Федеральный закон от 18.04.2018 № 75-ФЗ позволил российским эмитентам осуществлять выпуск структурных продуктов в российском правовом поле. В статье рассматривается вопрос правовой квалификации структурных облигаций, анализируются особенности их выпуска, раскрываются основные пробелы в регулировании нового финансового инструмента.

---

Ключевые слова: структурные облигации, структурные ноты, производные финансовые инструменты, рынок ценных бумаг, специализированное финансовое общество, эмиссия структурных облигаций, защита инвесторов в структурные облигации

В статье приводятся подходы Европейского суда по правам человека относительно защиты прав акционера на акцию как особый вид имущества, защиты прав из акции и приемлемости в связи с этим жалоб акционеров. В решении вопроса о приемлемости отправной точкой выступает правило о том, что акционер может обращаться в ЕСПЧ в случае нарушения его права и не может, если нарушение касалось компании. На деле различие между правом акционера и правом компании порой едва ли уловимо, а в некоторых случаях, например когда компания утрачивает способность защищаться самостоятельно, и вовсе недопустимо. В связи с этим общее правило в прецедентах ЕСПЧ начинает обрастать исключениями и дополнительными условиями, которые систематизированы и представлены в данной статье. Высказываются рекомендации о возможной коррекции практики Конституционного Суда РФ по аналогичному вопросу.

---

Ключевые слова: права акционеров, защита прав на акцию, прецеденты ЕСПЧ

Особенности национального счета — Нажми на кнопку — Благими намерениями да не туда — Всякие-разные шпионские страсти — Мнения приобщенные vs мнения опубликованные — Привлекательность европейской мантии — Налогово-зеленые инициативы — Гаражный мед и ложка дегтя — Нет «марихуанному праву»

16 сентября 2021 г. прошла практическая конференция Объединения Корпоративных Юристов «Побеждают лишь те, кто сражаются». Приветствуя участников, Александра Нестеренко, президент ОКЮР, выразила уверенность, что в аудитории ОКЮР собрались победители, бойцы по духу.

Пандемия и последовавшие за ней ограничения привычной формы живого/личного общения подтолкнули все страны к быстрому и масштабному внедрению технологий дистанционного взаимодействия (этот процесс теперь называют цифровизацией). Такая тенденция коснулась как системы государственного управления в сфере взаимодействия государственных органов и должностных лиц с гражданами и организациями, так и управления частными организациями. Практически тотальный переход к дистанционному взаимодействию создает и новые возможности, и значительные риски. К числу возможностей использования дистанционных форм взаимодействия в системе корпоративного управления акционерными обществами относится повышение активизма акционеров: участие в корпоративных собраниях теперь не требует практически никаких расходов, а значит, доступ к участию получает максимально широкое число инвесторов. Параллельно мы наблюдаем рост интереса частных инвесторов к рынкам капитала (и в России, и за рубежом), чему есть множество причин экономического и технологического характера. Однако существуют и отдельные риски, которые следует учитывать.

---

Ключевые слова: корпоративное управление, акция, права акционеров, общее собрание акционеров, гражданско-правовое сообщество, дистанционное взаимодействие, активизм акционеров

В статье анализируется взаимосвязь между подготовкой документации по планировке территории и выдачей разрешения на строительство, а также вопросы самовольности строений, возведенных с нарушением документации по планировке территории. Авторы исследуют проблему выдачи разрешений на строительство в отношении объектов, не являющих линейными, в случае когда объекты не соответствуют технико-экономическим показателям, установленным в документации по планировке территории. По мнению авторов, отказы в выдаче разрешений на строительство в таких случаях зачастую не соответствуют действующему законодательству. Стремление публичной власти применять при выдаче разрешения на строительство документацию по планировке территории обусловлено тем, что институт градостроительного зонирования оказался недолжным образом инкорпорирован в российское законодательство о градостроительной деятельности. Авторы анализируют проблемы квалификации постройки как самовольной в случае, если она нарушает предельные параметры, предусмотренные документацией по планировке территории.

---

Ключевые слова: разрешение на строительство, документация по планировке территории, правила землепользования и застройки, технико-экономические показатели, комплексное развитие территорий, градостроительный план земельного участка

В статье анализируется наследственный аспект договора страхования жизни в российском и зарубежном праве. Главный вопрос посвящен возможности и пределам применения наследственных норм к праву на получение страховой выплаты. Договор страхования жизни рассматривается как субститут наследования, с помощью которого можно среди прочего обойти императивные нормы наследственного права. Автор обращает внимание на то, что в зарубежных правопорядках договор страхования жизни может использоваться как альтернатива завещательным распоряжениям. При этом существующие положения европейского наследственного законодательства, например § 2325 Германского гражданского уложения, в полной мере защищают наследников, имеющих право на обязательную долю, даже если в договоре страхования жизни в качестве выгодоприобретателя указано иное лицо. Несмотря на то, что такое право возникает в силу договора страхования жизни и имеет обязательственно-правовую природу, автор делает вывод о том, что конструкция ст. 934 Гражданского кодекса РФ не позволяет полностью отказаться от применения норм наследственного права.

---

Ключевые слова: наследственное право, субститут наследования, donatio mortis causa, страхование жизни

При структурировании долгосрочных договоров стороны неизбежно распределяют риски наступления различных неблагоприятных событий (будь то увеличение себестоимости товара или валютные колебания валюты платежа). После реализации риска и наступления его негативных последствий стороны часто пытаются в судебном порядке оспорить закрепленное в договоре распределение рисков. В настоящей работе мы попробуем описать оптимальную модель распределения рисков в долгосрочных договорах, которая могла бы использоваться судами при необходимости перераспределения указанных рисков.

---

Ключевые слова: экономический анализ, договор, риск, распределение рисков, изменение договора вследствие непредвиденного существенного изменения обстоятельств, расторжение договора вследствие непредвиденного существенного изменения обстоятельств

В статье рассматриваются правовые проблемы, возникающие при использовании слов (словосочетаний), тождественных или сходных до степени смешения с товарными знаками конкурентов в контекстной рекламе в поисковых системах. Автор приходит к выводу, что правоприменительная практика полагает возможным признание такого использования актом недобросовестной конкуренции, что не лишает правообладателя товарного знака возможностей применять иные правовые механизмы для защиты своего права.

---

Ключевые слова: контекстная реклама, товарные знаки, недобросовестная конкуренция

В статье рассматриваются нормативная основа и практика применения обеспечительных мер, принимаемых Европейским судом по правам человека по жалобам частных лиц. Показана эволюция подхода ЕСПЧ к обеспечительным мерам и их обязательной силе. Отмечается, что, несмотря на заявляемый Судом исключительный характер обеспечительных мер, они превратились в активно применяемое им процессуальное оружие. При этом практика применения обеспечительных мер ЕСПЧ вызывает вопросы и невыгодно отличается от практики других международных судов. В первую очередь это касается прозрачности рассмотрения получаемых Судом ходатайств о принятии обеспечительных мер и опубликования решений по таким ходатайствам. Автор приходит к выводу, что самый известный и авторитетный региональный суд по правам человека является в части обеспечительных мер самым закрытым и непредсказуемым международным судом в мире.

---

Ключевые слова: обеспечительные меры, международное правосудие, ЕСПЧ, Конвенция о защите прав человека и основных свобод

В статье рассматривается проблема применения estoppel для ограничения права сторон на изменение процессуальной позиции по делу. Предлагается проанализировать обоснованность применения estoppel к процессуальным действиям сторон в сравнительно-правовой перспективе и с учетом позиции Президиума ВАС РФ от 22.03.2011 № 13903/10, в которой Суд обосновал применение расширенной доктрины estoppel per rem judicatem, а не частно-правового estoppel.

---

Ключевые слова: гражданский процесс, процессуальное поведение, estoppel, злоупотребление процессом