Журнал ЗАКОН

На вопросы главного редактора журнала «ЗАКОН» Яна Пискунова отвечает партнер юридической фирмы LECAP Юрий Евгеньевич ТУКТАРОВ

Компенсация как специфическая мера ответственности в сфере интеллектуальной собственности всегда вызывала множество споров в доктрине и на практике. Настал черед сказать свое слово и Конституционному Суду. В Постановлении от 13.12.2016 № 28-П КС РФ впервые высказал свое мнение относительно правовой природы компенсации и особенностей ее применения в условиях нарушения прав на множество объектов. Что делать, если размер взыскиваемой компенсации явно не соответствует размеру ущерба, причиненного правообладателю? Какова правовая природа этого института? Необходимо ли его совершенствование в законодательном поле? С такими вопросами мы обратились к экспертам.

В статье на основании в том числе сравнительно-правового обобщения предлагается рассматривать в качестве принципиальных оснований законодательных норм о залоге прав по договору банковского счета право преимущества, идентификацию залогового актива, предоставление залогодержателю эффективного контроля над залоговым активом. По мнению автора, закрепление этих оснований в законодательстве является необходимым условием эффективности использования данного вида залога. На основе представленных теоретических конструкций предлагается решение ряда практических вопросов, возникших в ходе применения норм о рассматриваемом виде залога, в том числе вопросы о содержании договора залога прав по договору банковского счета, возможность залога уже существующего банковского вклада.

---

Ключевые слова: залог, залог прав по договору банковского счета, обеспечение исполнения обязательств

Какие последствия влечет несоответствие договора микрозайма ограничениям, предусмотренным законодательством в отношении предельного размера процентов? Автор приходит к заключению, что условия договора микрозайма, нарушающие закон, являются частично недействительными. Рассмотрен вопрос о действии ограничительных норм во времени. Также сделан вывод о том, что нормы, ограничивающие размер процентов, могут применяться к займам, предоставленным потребителям заимодавцами, не имеющими статуса микрофинансовой организации, но постоянно, в качестве вида предпринимательской деятельности, предоставляющими займы.

---

Ключевые слова: договор займа, микрофинансовая деятельность, свобода договора

В статье рассматриваются вопросы правовой природы кредитных нот, их соотношение с производными финансовыми инструментами и ценными бумагами. Автор приходит к выводу, что кредитные ноты по российскому правопорядку не могут быть квалифицированы в качестве ценных бумаг, поскольку не удовлетворяют их признакам. Также по своей правовой природе они далеки от производных финансовых инструментов. В статье анализируются вопросы практического применения кредитных нот. Приводятся примеры из судебной практики на примере судебных дел с участием банка «Траст».

---

Ключевые слова: кредитные ноты, ценные бумаги, производные финансовые инструменты, секьюритизация, ипотечные облигации

В рамках настоящей статьи рассмотрено понятие, субъекты, цели введения, содержание процедуры возврата платежа по спорной операции. Автор, отмечая отсутствие законодательного регулирования данного института, анализирует его на основе действующих сегодня в России национальных правил международных платежных систем «МастерКард» и «Виза».

---

Ключевые слова: банковская карта, платежная система, участник платежной системы, оператор услуг платежной инфраструктуры, возврат платежа по спорной операции, оператор платежной системы, эмитент банковской карты, держатель банковской карты, торгово-сервисная организация

Статья посвящена исследованию электронных денежных средств. Особое внимание уделяется анализу действующего российского законодательства с точки зрения возможности описания электронных денежных средств в рамках существующих правовых конструкций. Рассмотрены экономические и юридические аспекты электронных денежных средств и причины, препятствующие их развитию. Изучив международный опыт, автор приходит к выводу о необходимости формирования новой правовой концепции электронных денежных средств. Необходимым условием признания электронных денежных средств в качестве самостоятельного законного платежного средства является их первичное размещение (эмиссия), а также самостоятельная система расчетов. Использование для перевода электронных денежных средств форм безналичных расчетов, предусмотренных действующим российским законодательством, лишает электронные денежные средства свойства универсальности.

---

Ключевые слова: деньги, безналичные денежные средства, электронные денежные средства

В статье рассматривается механизм функционирования и сферы применения технологии блокчейн, а также вызовы, стоящие перед государствами, включая Россию, в связи с ее распространением. Автор исследует проблемы правовой квалификации криптовалют и затрагивает вопросы налогообложения, валютного регулирования, законодательства о противодействии легализации средств, добытых преступным путем, и финансированию терроризма, законодательства о рынке ценных бумаг, а также вопросы адаптации специального законодательства в связи с применением технологии блокчейн. В статье также приводится зарубежный взгляд на соответствующие проблемы.

---

Ключевые слова: блокчейн, цветные монеты, биткоин, умные контракты

В результате анализа функционального назначения компенсации морального вреда выявлен ряд факторов, обусловливающих правовую природу данной формы ответственности. Их совокупность позволила автору сделать вывод о том, что компенсацию морального вреда следует рассматривать в качестве индивидуального судебного штрафа, принадлежащего сфере деликтной ответственности. В статье анализируются существенные особенности данного штрафа. Делается вывод о специфическом содержании и значении компенсационно-восстановительной функции данной формы ответственности. Такой взгляд на компенсацию морального вреда гражданину дает возможность увидеть в другом свете проблему защиты деловой репутации юридического лица.

---

Ключевые слова: формы гражданско-правовой ответственности, компенсация морального вреда, компенсационно-восстановительная функция гражданско-правовой ответственности, штрафная функция гражданско-правовой ответственности, защита деловой репутации юридического лица

Под общественным интересом автор предлагает понимать как интерес общества в целом, так и интерес отдельных социальных групп, составляющих общество. В статье обращается внимание на то, что общественные интересы могут не совпадать с интересами государства и что общество заинтересовано в эффективной судебной защите от произвола со стороны государства. Автор констатирует, что принятие Кодекса административного судопроизводства РФ не просто не повысило уровень защиты от такого произвола, а, наоборот, снизило его. В статье также ставится вопрос об общественном интересе как непосредственном и опосредованном объекте защиты, демонстрируется неэффективность процессуальных механизмов его непосредственной защиты по Кодексу административного судопроизводства РФ (например, коллективных исков).

---

Ключевые слова: общественный интерес, административное судопроизводство, коллективные иски, неопределенный круг лиц

В статье анализируются изменения, внесенные в корпоративное законодательство Федеральным законом от 03.07.2016 № 343-ФЗ, существенно изменившим правовой режим совершения так называемых экстраординарных сделок, в частности сделок с заинтересованностью. Указанные поправки, вступающие в силу с 1 января 2017 г., значительно меняют основания квалификации, порядок внутрикорпоративного согласования сделок с заинтересованностью и раскрытия информации о них, основания защиты прав участников отношений при совершении сделок с заинтересованностью и обжалования таких сделок.

---

Ключевые слова: сделки с заинтересованностью, экстраординарные сделки, согласование сделок, признание сделок недействительными, обжалование сделок, конфликт интересов, устав общества, акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью

В статье рассматривается проблема унификации право- вого регулирования собраний членов неправосубъектных и правосубъектных образований. Сначала автор, применяя методы экономического анализа права, изучает природу правосубъектных и неправосубъектных образований и приходит к выводу, что их структуры имеют существенные отличия. Затем, с учетом достигнутых результатов, используя формально-логический метод, исследуется возможность построения непротиворечивой системы правового регулирования собраний неправосубъектных образований и органов управления юридических лиц. В итоге автор заключает, что предпринятая в законе унификация не учитывает всех особенностей объектов правового регулирования и противоречива. Термин «гражданско-правовое сообщество» уместно использовать только в отношении неправо- субъектных образований.

---

Ключевые слова: решение собрания, гражданско-правовое сообщество, юридическое лицо, орган управления, трансакционные издержки

В статье рассматриваются принятые российским законодателем в ходе последней реформы гражданского законодательства меры, упрощающие получение кредитором компенсации понесенного вследствие нарушения договора ущерба. Анализируя содержание установленного в п. 5 ст. 393 ГК РФ стандарта доказывания «разумная степень достоверности», автор приходит к выводу о соответствии его такому распространенному стандарту доказывания, как «преимущественная вероятность». Предусмотренный п. 2 ст. 393.1 ГК РФ институт абстрактного исчисления убытков при расторжении договора оценивается в статье как гарантия получения кредитором минимальной денежной компенсации. Что касается защиты должника от недобросовестных действий или бездействия кредитора, увеличивающих размер подлежащей уплате компенсации, автор исходит из того, что она должна осуществляться через механизм ст. 404 ГК РФ, предусматривающей обязанность кредитора по принятию разумных мер по уменьшению убытков. В статье раскрываются некоторые стандарты надлежащего поведения кредитора при расторжении договора и заключении замещающей сделки.

---

Ключевые слова: стандарт доказывания оснований ответственности, исчисление убытков абстрактным методом, учет цены замещающей сделки, расторжение договора, обязанность кредитора по уменьшению ущерба

В настоящей статье исследуются вопросы, связанные с залогом будущего недвижимого имущества. Соглашаясь с тем, что действующее российское право не предусматривает возможности заключения договора ипотеки в отношении не созданного еще объекта недвижимости, автор тем не менее отмечает, что подобный инструмент является востребованным на практике. Такая востребованность выражается в возможности кредитора зарезервировать за собой старшее залоговое право на недвижимую вещь до того, как она будет создана и индивидуализирована. Автор полагает, что требования публичности в этом случае могут быть соблюдены при помощи известного истории цивилистики и некоторым зарубежным правопорядкам института предварительной записи. Такая запись будет обеспечивать залогодержателю старшинство до создания вещи. При этом полноценное залоговое право будет возникать уже после создания вещи.

---

Ключевые слова: реальное обеспечение, залог будущей недвижимости, принцип спецификации, предварительная запись

В статье рассматривается соотношение общего правила применения вычетов по НДС, которое допускается только в случае приобретения товаров для использования в операциях, признаваемых объектом обложения НДС (п. 2 ст. 171 НК РФ), и правил восстановления ранее принятой к вычету суммы НДС (п. 3 ст. 170). Автор исследует практику применения этих правил, приходя к выводу об их взаимосвязанности, а также анализирует случаи применения общей нормы по аналогии.

---

Ключевые слова: налоговые споры, налог на добавленную стоимость (НДС), восстановление НДС, вычеты

В статье анализируется решение Высшего земельного суда г. Гамбурга от 13.07.2016, которым было отказано в признании решения Арбитражного суда г. Москвы; определяются возможные последствия этого решения для судебной практики в России и Германии; критически оценивается предложение о введении в единый ГПК РФ нормы о признании иностранных судебных решений на основе взаимности и сформулирован альтернативный вариант регулирования.

---

Ключевые слова: доступ к судам, взаимность, comitas gentium, иностранное судебное решение, международная вежливость, оценка доказательств, право на судебную защиту, толкование международного договора

В настоящей статье автор касается нескольких узловых событий правовой истории Германии, связанных с созданием фильтра жалоб в Страсбургский суд, а также деятельности Федерального конституционного суда Германии в этом качестве. Помимо этого, в статье рассмотрены преимущества и правовые основы создания и функционирования подобной инстанции в России.

---

Ключевые слова: ЕCПЧ, Федеральный конституционный суд Германии, имплементация практики ЕСПЧ, фильтр жалоб в ЕСПЧ