Журнал ЗАКОН

На вопросы шеф-редактора журнала «Закон» Владимира Румака отвечает доцент кафедры предпринимательского и корпоративного права Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), кандидат юридических наук Рустем Тимурович МИФТАХУТДИНОВ

26 июня 2018 г. Пленум Верховного Суда РФ выпустил ожидаемое в бизнес-сообществе Постановление № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее — Постановление). Мы обратились к экспертам с просьбой оценить этот документ: все ли насущные вопросы он решил? Можно ли сказать, что он больше соответствует интересам добросовестных контрагентов?

Статья посвящена осмыслению перманентного реформирования в отечественном праве правовой конструкции гражданской ответственности за возбуждение несостоятельности юридического лица (банкротство). Автор обнаруживает самобытность законодательного регулирования, не имеющего аналогов в развитых правопорядках, обусловившую системные противоречия в легальной конструкции и заимствование структурных элементов из области публичного права для обоснования имущественной ответственности в делах о банкротстве. Проводит разграничение рассматриваемого явления с иными видами ответственности, возникающей в связи с определяющим воздействием на юридическое лицо. Обосновывает необходимость доктринального разграничения межотраслевых понятий «несостоятельность» и «банкротство», формулирует предложения по изменению конструкции гражданско-правовой ответственности за причинение вреда имущественным правам кредиторов несостоятельного должника.

---

Ключевые слова: контролирующее должника лицо, субсидиарная ответственность, деликт, банкротство, несостоятельность

Статья посвящена возражениям лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности, которые могут быть ими выдвинуты при рассмотрении соответствующего спора. Обосновывается, что отсутствие у привлекаемых к субсидиарной ответственности лиц эффективных возражений (эксцепций) приводит к дисбалансу в правовом регулировании и несоразмерному ограничению конституционных прав граждан. Среди прочих затрагиваемых конституционных прав выделяются равенство всех перед законом и судом, право на судебную защиту, право собственности. Возражения, доступные субсидиарно ответственному лицу, подразделяются на личные возражения привлекаемого лица и возражения основного должника, которые также должны иметься у дополнительно ответственного лица. Указывается, что субсидиарно ответственному лицу не могут быть противопоставлены судебные акты, вынесенные без его содержательного участия. В статье содержатся предложения по соответствующему дополнению Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53.

---

Ключевые слова: субсидиарная ответственность, возражения субсидиарного должника, res judicata, принцип равенства, право на судебную защиту, право собственности

Данная статья посвящена практическому осмыслению того, как изменения в законодательстве о банкротстве, касающиеся субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, повлияли на перечень обстоятельств, подлежащих доказыванию при привлечении к субсидиарной ответственности в деле о банкротстве, а также на распределение обязанностей по доказыванию тех или иных обстоятельств между лицами, участвующими в деле о банкротстве, и способы доказывания обстоятельств для привлечения к субсидиарной ответственности. Анализ сделан с учетом ранее сложившейся судебной практики, очевидно учитывавшейся законодателем при принятии указанных изменений, и разъяснений по поводу применения новых норм, данных сначала ФНС России, а затем и Верховным Судом РФ.

---

Ключевые слова: субсидиарная ответственность при банкротстве, контролирующие должника лица, презумпции в деле о банкротстве, неподача заявления о собственном банкротстве, доказывание при применении презумпций

В статье сопоставляются правовые позиции Конституционного Суда РФ, сформулированные в Постановлении от 08.12.2017 № 39-П, и их толкование ФНС России, данное в письме от 09.01.2018 № СА-4-18/45@. Особое внимание уделено возможности применения подходов Конституционного Суда к возмещению ущерба, причиненного налоговым преступлением, в спорах о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной и иной форме ответственности по правилам законодательства о банкротстве. Автор приходит к выводу, что разъяснения ФНС России по этому вопросу ошибочны и необоснованно сужают применение толкования высшего суда.

---

Ключевые слова: контролирующее лицо, субсидиарная ответственность, ущерб, убытки, вред

Автор рассматривает в глобальном, региональном (европейском) и в более локальном — российском — масштабе проблему определения компетентного суда и применимого права при привлечении к ответственности менеджмента должника за неисполнение связанных с банкротством обязанностей. Акцент сделан на опыт Европейского союза в разрешении поставленных вопросов. Автор анализирует цепочку дел Gourdain — H. v. H.K. — Kornhaas, в которых Суд ЕС поэтапно уточнял, какие дела из рассматриваемой сферы находятся в компетенции банкротного суда (vis attractiva concursus) и в каких случаях применимым правом выступает lex fori concursus. В статье рассматривается феномен «банкротизации» (insolvencification) ответственности директоров, т.е. переквалификации норм корпоративного права в нормы права банкротного с целью их применения в качестве lex concursus к иностранным должникам. Поднимаются следующие вопросы: как соотносится «банкротизация» ответственности директора со свободой учреждения и корпоративной мобильностью? Не приведет ли она к развитию конкуренции регулирования из-за стремления государств привлечь инвесторов посредством минимизации стандартов ответственности менеджмента? Опыт ЕС может быть полезен в свете обсуждения перспектив создания регулирования трансграничной несостоятельности для стран ЕАЭС.

---

Ключевые слова: трансграничное банкротство, vis attractiva concursus, lex fori concursus, lex societatis, ответственность директора, неисполнение связанных с банкротством обязанностей, субсидиарная ответственность

27 июня 2018 г. Объединение Корпоративных Юристов (ОКЮР) при поддержке юридической фирмы «ЮСТ» провело круглый стол, посвященный вопросам патентного права.

С 23 по 26 июля 2018 г. на юридическом факультете МГУ им. М.В. Ломоносова состоится XХ Международная конференция Ассоциации иудейского права, приуроченная к столетию основания общества «Мишпат иври» («Еврейское право»). Конференция пройдет в рамках договора о сотрудничестве МГУ с Тель-Авивским университетом, заключенного в прошлом году.

В статье рассматривается привлечение фактически контролирующих лиц к имущественной ответственности в соответствии с корпоративным законодательством. Автор раскрывает сущность фактического контроля, дает понимание фактически контролирующих юридическое лицо лиц. Показывает, что для привлечения фактически контролирующих лиц к ответственности должны быть доказаны все элементы гражданско-правового нарушения. В статье представлен анализ судебной практики и рассмотрены тенденции становления этого института в российском праве.

---

Ключевые слова: фактический контроль, контролирующее лицо, подконтрольное лицо, бенефициарный владелец, гражданско-правовая ответственность, имущественная ответственность, автономия воли

Среди поправок, включенных в пятый антимонопольный пакет, положения о доверенном лице вызвали особенно много вопросов и возражений, поскольку в России данный институт не использовался и не привлекал внимания ни экспертов, ни практиков. Авторами анализируются функции и полномочия доверенных лиц, а также задачи, которые они должны решать. Приведенные в статье факты, примеры и позиции экспертов показывают широкое и системное использование доверенных лиц для обеспечения эффективного исполнения решений антимонопольных органов в сложных делах, прежде всего в сделках экономической концентрации. Особое внимание уделяется роли и значению доверенных лиц в антимонопольных делах, связанных с цифровой экономикой, когда необходимо обеспечить доступ к информации и данным, трансфер технологий и использование результатов интеллектуальной деятельности.

---

Ключевые слова: доверенное лицо, цифровая экономика, экономическая концентрация, антимонопольное регулирование

В статье анализируется изменение правовой природы пени по российскому налоговому законодательству — от меры ответственности за нарушение налогового законодательства (в 1990-х гг.) к способу обеспечения исполнения налоговой обязанности (с вступлением в силу НК РФ в 1999 г.). Выявлены причины столь радикальных изменений в понимании пени и оценены их последствия для поддержания в налоговом праве баланса публичных и частных интересов. Отмечено, что с изменением подходов к определению пени в налоговом праве сложилась ситуация, когда три отрасли законодательства — налоговое, бюджетное и таможенное — дают различные определения пени, что не может быть признано удовлетворительным. Сформулированы предложения по совершенствованию законодательства, регулирующего налоговые отношения по расчету и уплате пени. Автор обосновывает необходимость возврата к старым законодательным подходам при определении правовой природы пени, согласно которым она должна представлять собой меру финансовой ответственности компенсационного характера за уплату налогов.

---

Ключевые слова: налоговое право, фискальный принцип, баланс публичных и частных интересов, пеня, налоговая обязанность, обеспечение исполнения налоговой обязанности; мера ответственности за нарушение налоговых правил

В статье рассматривается сложившееся в практике Верховного Суда РФ толкование признаков состава преступления, ответственность за которое предусмотрена ст. 199.2 УК РФ. Основываясь на правовых позициях Конституционного Суда РФ, доктринальных концепциях в отношении анализируемого состава и на лексико-семантическом толковании уголовного закона, автор предлагает конкретные изменения, направленные на оптимизацию уголовно-правовой нормы. Доказывается необходимость отказаться от определения сокрытия через конститутивную цель «воспрепятствовать принудительному взысканию» в пользу цели избежания принудительного взыскания. Кроме того, в статье предлагается новая редакция определения момента окончания рассматриваемого преступления.

---

Ключевые слова: налоговые преступления, сокрытие имущества, недоимка

«Сильные» патентные права — важное условие развития фармотрасли и введения на рынок прорывных зарубежных препаратов. Однако в России до сих пор не существует эффективного механизма защиты исключительных прав оригинаторов. На основе анализа судебной практики и зарубежного опыта автор предлагает пути решения данной проблемы.

---

Ключевые слова: изобретение, патент, фармацевтический препарат, нарушение, запрет на использование, обеспечительные меры, убытки

Заключенный договор аренды обусловливает необходимость добросовестного исполнения своих обязательств его сторонами. Функционирование договорных отношений существенно осложняется при вовлечении в них третьего лица, которое использует имущество, но не обладает на него правами. В контексте указанных отношений акцентируется внимание на последствиях такого пользования.

---

Ключевые слова: договор аренды, договор субаренды, виндикационный иск, негаторный иск, неосновательное обогащение

Статья посвящена тенденциям, которые можно проследить в изменениях особенной части обязательственного права российских кодексов. Ведущую роль здесь играли договорные типы: одни меняли свою дислокацию в кодексе, вторые вводились в кодекс, третьи его покидали. Но если сместить фокус с договоров на отдельные возникающие из них обязательства, то можно увидеть и другие тенденции, осмысление которых поможет в построении особой теоретической дисциплины — политики частного права в области обязательств.

---

Ключевые слова: обязательства, договоры, политика частного права, кодификация