Журнал ЗАКОН
Целью данной статьи является исследование доктринальных и практических аспектов обеспечительных мер, принимаемых трибуналами в спорах между иностранными инвесторами и государствами, которые гораздо менее известны в литературе, чем соответствующая практика международных судов. В качестве стартовой точки для исследования выбран факт присущей современному инвестиционному арбитражу децентрализации, при которой споры могут рассматриваться по выбору сторон различными арбитражными институтами по разным правилам процедуры, разработанным изначально для международного коммерческого арбитража (Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ) либо на основе заимствования из него ключевых положений (Арбитражный регламент МЦУИС). Однако заметной тенденцией последних двух десятилетий является стремление государств зафиксировать на уровне международных договоров полномочия трибуналов принимать обеспечительные меры в инвестиционных спорах, включая различного рода ограничения для принятия таких мер, а также решить вопрос об их обязательной силе. В тех случаях, когда трибуналы сталкиваются с молчанием международного договора в отношении критериев для принятия обеспечительных мер или их обязательной силы, они оказываются вынуждены решать эти вопросы самостоятельно. В статье отмечается, что трибуналы МЦУИС, в рамках которого рассматривается абсолютное большинство возникающих инвестиционных споров, ориентируются при решении этих вопросов не на практику международных коммерческих арбитражей, а на соответствующие решения Международного суда ООН. В частности, на решение по делу LaGrand, в котором Международный суд ООН признал обязательность принимаемых им обеспечительных мер. Такая практика не вызвала возражений со стороны государств — ответчиков в рассматриваемых спорах и других государств — участников Вашингтонской конвенции 1965 г., что дало основание заявить о произошедшем молчаливом изменении соответствующих положений Конвенции последующей практикой государств. В статье делается вывод, что использованное в Конвенции слово «рекомендовать» теперь воспринимается как «принять» обеспечительные меры, что подразумевает их обязательный характер.
С.Д. Пименова