Журнал ЗАКОН
В статье представлены результаты исследования, посвященного оценке отечественного гражданского права и правосознания отечественных юристов с позиций функционального подхода к праву. В первой, теоретической, части рассмотрены исторические корни догматичности российского правосознания и показано, что догматичность, с которой тесно связан суперпозитивистский подход к праву, до сих пор владеет умами отечественных цивилистов. Функциональный подход к праву описан как необходимое дополнение юридической догматики и противопоставление позитивизму, а также рассмотрено содержание социального эффекта права. Во второй части исследования тезисы, высказанные в первой части, подтверждаются эмпирически. Рассмот рены такие гражданско-правовые инструменты, как, например, принцип добросовестности, стандарты доказывания, защита владения, взыскание убытков, возмещение вреда жизни и здоровью и др.; показано, что до сих пор в этих ключевых областях гражданского права догматический подход либо преобладает, либо существенно препятствует эффективной работе названных инструментов.
Ю.Б. Фогельсон